República de Colombia TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL ARMENIA QUINDÍO SALA CIVIL FAMILIA LABORAL Magistrado Ponente: LUIS FERNANDO SALAZAR LONGAS Radicación: 63001-3105-001-2014-00422-01 Accionante: Carlos Albeiro Calambas Dagua Ag. Oficioso Fredy Wilson Barrera Franco Accionado: Instituto Colombiano de Bienestar Familiar –Regional Quindío-.
Procedencia: Juzgado Primero Laboral del Circuito de Armenia Aprobado acta No. 100. Armenia Q., dieciséis (16) de febrero de dos mil quince (2015) Objeto de pronunciamiento Resolver la impugnación contra la sentencia de 15 de enero de 2015, proferida por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Armenia. Antecedente 1. La demanda de tutela El señor Fredy Wilson Barrera Franco, identificado con cédula de ciudadanía número 13´689.516, como agente oficioso del adolescente Carlos Albeiro Calambas Dagua, presentó demanda de acción de tutela en contra del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, Regional Quindío, con la finalidad de que se tutelen los derechos fundamentales de los niños, ordenándosele a la entidad accionada que no traslade a su agenciado de la “Fundación Instituto Especializado en Salud Mental donde viene siendo atendido por la calidad de vida que recibe y la atención integral de su salud”.
Se afirma en la demanda, que en desarrollo del contrato suscrito entre la Fundación Instituto Especializado en Salud Mental de Armenia y el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, Regional Quindío, venía tratando la patología presentada por Carlos Albeiro Calambas Dagua, denominada “Retardo Severo y Autismo”; que mediante oficio de 5 de diciembre de la pasada anualidad, la entidad accionada dispuso el traslado del paciente mencionado a otra entidad, lo que conlleva graves consecuencias para su salud, ya que modifica, altera, trastorna, perturba y cambia el entorno, social, afectivo y recreacional.[1] 2.
Réplica de la entidad accionada El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, Regional Quindío, al contestar la demanda solicitó que se declare improcedente la tutela por ausencia de vulneración de los derechos fundamentales, porque el contrato celebrado con la Fundación Instituto Especializado en Salud Mental de Armenia no se renovó al observarse fallas en la prestación del servicio, como se registró en las actas de visita y de auditoría aportadas al plenario.
Además, aclaró que el traslado del joven Carlos Albeiro Calambas Dagua a otra institución especializada se realizó con la finalidad de salvaguardarle su integridad personal y de salud, que estaban en riesgo a raíz de las anomalías detectadas en el funcionamiento en aquella entidad asistencial.[2] Sentencia de Primera Instancia Mediante sentencia de 15 de enero de 2015, el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Armenia, denegó “la acción de tutela por indebida representación del accionante”[3].
Como fundamento de su decisión, manifestó que el señor Fredy Wilson Barrera Franco, no se encuentra legitimado para actuar como agente oficioso del menor Carlos Albeiro Calambas Dagua, toda vez que hay duda respecto de su interés frente a las resultas del proceso, pues es el representante legal de Fundación Instituto Especializado en Salud Mental de Armenia.
Sin embargo, procedió al estudio de los hechos narrados en la demanda de tutela y estableció que al menor Carlos Albeiro Calambas Dagua no se le estaban vulnerando sus derechos fundamentales, pues en el expediente no se acreditaron acciones u omisiones atribuibles a la entidad accionada y que den lugar a dicha transgresión, ya que por el contrario, se demostró que el ICBF está cumpliendo con el mandato constitucional y legal de proteger a la población de menores y mayores con discapacidad.
Adicionalmente, señaló que el conflicto que existe, en relación con el contrato de aportes suscrito entre la entidad accionada y la Fundación Instituto Especializado en Salud Mental Armenia, no es competencia del juez de tutela y, por lo tanto, la acción se torna improcedente respecto de dicha temática. La Impugnación El agente oficioso impugnó la anterior decisión con la finalidad de que se revoque el fallo proferido y, en su lugar, se acceda a las pretensiones incoadas, al sostener que el Juzgado Laboral de primera instancia paso por alto la corresponsabilidad que le fue asignada a todos los ciudadanos, en defensa de los derechos y garantías de los niños, niñas y adolescentes, ante la vulneración o amenaza de sus derechos fundamentales, situación que lo legitima para interponer acciones de tutela en su nombre.
Por otra parte, expuso que no se valoró correctamente la evolución de la salud del joven Carlos Albeiro Calambas Dagua, cuyos registros en la historia clínica y otros documentos, dan cuenta de su mejoría que es producto de la continua e integral prestación del servicio de salud mental que ha recibido; que en ese sentido no se puede trasladar la carga de la prueba al accionante, pues es deber de la entidad accionada desvirtuar las afirmaciones realizadas en el libelo.
Finalmente, consideró que la entidad demandada al ordenar el traslado de la paciente a una fundación diferente, sin verificar el cumplimiento de los requisitos legales para tratar la patología que presenta, configura una vulneración directa al derecho de obtener un servicio de salud integral.[4] Consideraciones de la Sala Conocidas las argumentaciones del impugnante sobre los motivos de inconformidad contra la sentencia de primer grado, debe el Tribunal, con arreglo al artículo 32 del Decreto 2591 de 1991 estudiar su contenido, cotejándolo con el acervo probatorio a fin de establecer si en este caso es procedente la acción de tutela.
En reiteradas oportunidades, la Corte Constitucional se ha pronunciado en el sentido de establecer que el cometido de la acción de tutela siempre debe estar dirigido a garantizar que los derechos fundamentales de las personas, cuya realización es condición esencial para preservar su dignidad y su autonomía, no sean objeto de amenazas o de violación por parte de las autoridades públicas, o de particulares bajo ciertos y específicos supuestos.
Asimismo, el artículo 10 del Decreto 2591 de 1991 dispone que: “También se pueden agenciar derechos ajenos cuando el titular de los mismos no esté en condiciones de promover su propia defensa. Cuando tal circunstancia ocurra, deberá manifestarse en la solicitud”. Normativa de la que se infiere, tal como en reiterados pronunciamientos lo ha afirmado la Corte Constitucional, que la acción de tutela puede ser interpuesta de manera directa o a través de otra persona; en la primera hipótesis, cuando quien interpone la acción es el sujeto que considera se le están amenazando o vulnerando sus derechos fundamentales; y la segunda ocurre, cuando se actúa por medio de representantes legales, como es el caso de los menores de edad, personas jurídicas e incapaces absolutos, entre otros, o cuando se actúa a través de apoderado judicial o agente oficioso; caso último, en el que el titular del derecho fundamental no se encuentra en posibilidad física o mental de adelantar el trámite tutelar y por lo tanto se delega dicha actuación en persona diferente a un apoderado judicial para que lo represente.
De este modo, puede predicarse la legitimación por activa en una acción de tutela, cuando se actúe a través de agente oficioso, siempre que el agenciado no esté en capacidad de hacerlo y se cumplan con los requisitos que la jurisprudencia ha dispuesto para el efecto, como son: “La presentación de la solicitud de amparo a través de agente oficioso tiene lugar, en principio, cuando éste manifiesta actuar en tal sentido y cuando de los hechos y circunstancias que fundamentan la acción, se infiere que el titular de los derechos fundamentales presuntamente conculcados se encuentra en circunstancias físicas o mentales que le impiden actuar directamente” (Sentencia T-796 de 2009, MP Nilson Pinilla Pinilla).
En este sentido, no cabe la menor duda que el señor Fredy Wilson Barrera Franco, tiene la facultad de actuar como agente oficioso del menor Carlos Albeiro Calambas Dagua, quien además padece “Retardo Severo y Autismo”, razón suficiente para adentrarse la Sala a estudiar los hechos narrados en la demanda de tutela. Así las cosas, corresponde determinar si el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, Regional Quindío, al disponer el internamiento del menor Carlos Albeiro Calambas Dagua en otro centro especializado diferente a la Fundación Instituto Especializado en Salud Mental de Armenia, le ha vulnerado sus derechos fundamentales, dada la necesidad de que se le siga proporcionando el tratamiento integral inherente al diagnóstico de “Retardo Severo y Autismo”, que presenta el paciente.
Para la solución del anterior cuestionamiento, se tiene en cuenta que respecto de la protección del derecho fundamental a la salud de las personas en estado de discapacidad, en reiterada jurisprudencia la Corte Constitucional ha dicho,[5] que “[…] La Constitución Política de 1991 dispone una especial protección a las personas que se encuentran en condición de discapacidad.
De las disposiciones constitucionales es preciso destacar el artículo 13 y el 47. El artículo 13 de la Constitución enuncia que: “El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas en favor de grupos discriminados o marginados. […] El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por su condición económica, física o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o maltratos que contra ellas se cometan”.
De igual manera, el artículo 47 constitucional prescribe que “El Estado adelantará una política de previsión, rehabilitación e integración social para los disminuidos físicos, sensoriales y síquicos, a quienes se prestará la atención especializada que requieran”. “El Constituyente no fue ajeno a la situación de marginalidad y discriminación a la que históricamente han sido expuestas las personas disminuidas física, sensorial o psíquicamente.
Es así como la Carta Política consagra derechos fundamentales y derechos prestacionales en favor de los discapacitados. La igualdad de oportunidades y el trato más favorable (CP art. 13), son derechos fundamentales, de aplicación inmediata (CP art. 85), reconocidos a los grupos discriminados o marginados y a las personas que por su condición económica, física o mental se encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta.
De otra parte, los discapacitados gozan de un derecho constitucional, de carácter programático (CP art. 47), que se deduce de la obligación estatal de adoptar una política de previsión, rehabilitación e integración social”. “Los derechos específicos de protección especial para grupos o personas, a diferencia del derecho a la igualdad de oportunidades, autorizan una `diferenciación positiva justificada` en favor de sus titulares.
Esta supone el trato más favorable para grupos discriminados o marginados y para personas en circunstancias de debilidad manifiesta (CP Art. 13)”. “[…] es frecuente que el discapacitado requiera atención médica especializada a fin de mantener o mejorar las habilidades físicas o mentales disminuidas y, en la mayoría de casos, buscar la conservación de la vida en condiciones dignas.
De esto se desprende que, en situaciones concretas, el suministro de una adecuada y pronta atención en salud del discapacitado supedita la protección de sus derechos fundamentales a la vida digna y la integridad física, por lo que el amparo constitucional a través de la acción de tutela resulta procedente, más aún si se tienen en cuenta los imperativos que desde la misma Carta Política se extraen sobre la protección reforzada a la que son acreedores los limitados físicos y mentales”.
“En síntesis, las circunstancias de vulnerabilidad e indefensión en las cuales desarrollan su vida las personas afectadas con algún tipo de discapacidad, son reconocidas por la Constitución Política y por la jurisprudencia de esta Corporación, la cual ha establecido como deber de todas las personas que participan del Sistema de Seguridad Social en Salud, el deber de proteger especialmente a aquellos que por su condición física o mental se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta”.
Descendiendo al asunto bajo estudio, se observa que el adolescente Carlos Albeiro Calambas Dagua por sus padecimientos es sujeto de especial protección, cuyos derechos frente al Estado se tornan prevalentes; sin embargo, en el presente caso, es precisamente la omisión en el cumplimiento de ese deber la que no se encuentra acreditada, ya que a pesar que el agente oficioso afirma que la institución a la cual fue remitido el joven, no cuenta con los requisitos legales para tratar los padecimientos antes señalados, la realidad enseña, que no se ha probado la vulneración de derecho fundamental alguno, más aun, cuando la entidad accionada funge como responsable de la salud del agenciado, siendo ésta por mandato legal la que determina dónde se deben tratar los padecimientos sufridos por él. Asimismo, el señor Fredy Wilson Barrera Franco, en la demanda afirmó que el tratamiento que se le ha brindado al actor en la fundación que representa, es con ocasión a la existencia de un contrato de aportes con el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, Regional Quindío, lo que significa que es el último quien debe velar por la protección de sus derechos fundamentales y fue en virtud a ello que, en su momento, escogió a la Fundación para que se le prestara la asistencia profesional acorde con sus necesidades; por tanto, dar por terminado el contrato y ubicar a Carlos Albeiro Calambas Dagua en un lugar diferente no conlleva a la vulneración de sus derechos fundamentales, pues el hecho de cambiar de entorno no trae consigo consecuencias adversas a su integridad mental, máxime cuando la entidad accionada afirma que los traslados han estado precedidos de los estudios y reuniones correspondientes, lo que se demuestra con las copias de actas arrimadas y que el paciente seguirá recibiendo su tratamiento bajo la supervisión de profesionales de igual idoneidad que los adscritos a la Fundación, pues estos servicios no son de la exclusividad de la entidad que la venía atendiendo.
Además, de los anexos de la demanda de tutela y contestación, la Sala observa que no se evidencia vulneración alguna a los derechos fundamentales del agenciado Carlos Albeiro Calambas Dagua con la determinación de ordenar el traslado para llevar a cabo su tratamiento en lugar diferente al que se le venía prestando y del que es representante el agente oficioso, pues continuara la prestación del servicio en otra entidad idónea para lograr una evolución en su estado de salud, pues, se reitera, estando a cargo del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, Regional Quindío, el cuidado y protección del demandante, tiene igualmente la facultad para determinar la forma en que se llevará a cabo el tratamiento, del que no existe prueba en el expediente que fuera suspendido o se vaya a realizar en condiciones que afecten su derecho a la salud y vida en condiciones dignas.
De otro lado, observa la Sala que la intervención del agente oficioso comporta en su relato y fundamentos una discusión contractual estimulada por la decisión del ente contratante de no renovar el vínculo con la fundación, de la que el promotor de la tutela es gerente y representante legal, por lo que el mismo debe tener en cuenta que la acción constitucional no es el mecanismo trazado por el legislador para resolver esa suerte de controversias derivadas de contratos de índole estatal, siendo lo correcto acudir a las vías contencioso administrativas pertinentes, tal como lo ha contemplado la jurisprudencia constitucional.[6] Se concluye de todo lo anterior, que son de recibo los argumentos del impugnante, pero solo en lo que atañe a la legitimidad e interés que le asiste para interponer la acción en nombre del menor Carlos Albeiro Calambas Dagua y, por lo tanto, se confirmará la decisión impugnada con la salvedad de adicionarse en el sentido de que se levanta la medida provisional decretada en auto de 12 de diciembre de 2014.
Por último, se advierte que dadas las resultas de esta acción, se levantaran las medidas provisionales decretadas en el trámite de primera instancia. D e c i s i ó n Con base en lo expuesto, la Sala de Decisión Civil Familia Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Armenia, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la Ley, R e s u e l v e: Primero.- Adicionar la sentencia de 15 de enero de 2015, proferida por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Armenia, así: “Tercero: Levantar la medida provisional decretada a través de auto de 12 de diciembre de 2014”.
Segundo.- Confirmar en los demás pronunciamientos la sentencia impugnada. Tercero.- Ordenar la notificación de esta sentencia a la accionante, a través de su agente oficioso, entidad accionada, y al Juzgado de primera instancia, conforme los artículos 30 del Decreto 2591 de 1991 y 5º del Decreto 306 de 1992. Cuarto.- Disponer el posterior envío de este expediente en el término legal a la Corte Constitucional para su eventual revisión. Notifíquese y Cúmplase, LUIS FERNANDO SALAZAR LONGAS Magistrado (63001-3105-001-2014-00422-01) |JORGE ARTURO UNIGARRO ROSERO |CESAR AUGUSTO GUERRERO DÍAZ | |Magistrado |Magistrado | |(63001-3105-001-2014-00422-01) |(63001-3105-001-2014-00422-01) | | | | | | | | | | ----------------------- [1] Demanda de tutela y anexos, folios 2 a 33 cdno 1 [2] Documento, folios 41 a 134 ídem [3] Folios 293 a 299 Cdno 2 [4] Folios 300 a 400 Cdno 2 y 401 a 598 Cdno 3 [5] Sentencias T-197 de 2003, T-818 de 2008 y Sentencia T-574 de 2010. [6] Sentencia T-451/10 y Sentencia T-241/13.