Micelio

SENTENCIA — Tribunal Superior de Bogotá

Radicado: 2000-6531

Sala: SALA CIVIL

Ponente: Ricardo Zopo Mendez

Fecha: 2004-07-30

Sujetos procesales: FIDUBANCOOP / ARIS GUILLERMO GOMEZ MENDEZ

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Resuelve la Sala el recurso de apelaci�n interpuesto por la parte demandante contra la sentencia de fecha marzo 6 de 2002, proferida por el Juzgado Decimo Civil del Circuito de esta ciudad dentro del proceso abreviado de la referencia.

ANTECEDENTES

1. LA DEMANDA Mediante apoderado judicial, la Sociedad Fiduciaria Cooperativa de Colombia FIDUBANCOOP. demand� en proceso abreviado de restituci�n de tenencia al se�or ARIS GUILLERMO GOMEZ MENDEZ, para que mediante sentencia se decrete la restituci�n del inmueble identificado con el n�mero 26-30 y 27 -30 de la calle 66 de la ciudad de Bogot� D.C., que a t�tulo de comodato precario recibio el demandado. 2.

HECHOS DE LA DEMANDA Como fundamentos f�cticos, expuso la parte actora los que a continuaci�n se resumen: 2.1. Mediante escritura p�blica No. 5197 de agosto 17 de 1994 de la Notar�a 37 del C�rculo de Bogot�, se celebr� un contrato de fiducia el cual fue denominado FIDEICOMISO DE GARANT�A LA PAJARERA-FIDUCOOP, entre FIDUCOOP, hoy FIDUBANCOOP, y el se�or ARIS GUILLERMO GOMEZ MENDEZ.; dentro de la cual se hizo constar tambi�n un contrato de comodato gratuito y precario entre la fiduciaria y el fideicomitente Aris Guillermo Gomez Mendez, por medio del cual se le entreg� el inmueble anteriormente descrito. 2.2.

Las partes acordaron que el constituyente conservar�a la tenencia de los bienes que conforman el patrimonio aut�nomo a titulo de comodato precario, oblig�ndose a restituirlos de manera incondicional e irrevocable, en el caso que la Fiduciaria debiera ejecutar la garant�a a favor del acreedor, para lo cual, aquella deb�a requerir al fideicomitente por escrito, para que dentro de los cinco d�as siguientes procediera a la restituci�n, requerimiento que ser�a remitido a la direcci�n registrada en la Fiduciaria. 2.3.

FIDUBANCOOP requiri� al fideicomitente mediante escritos fechados 25 de julio de 1997 y 6 de agosto del mismo a�o, sin que este haya dado cumplimiento a la obligaci�n de restituir los bienes que conforman el patrimonio aut�nomo. 3. TRAMITE Admitida la demanda por el Juzgado Decimo Civil del Circuito de esta ciudad, a quien por reparto correspondi� su conocimiento, fue notificada personalmente del auto admisorio la parte demandada, quien por conducto de apoderado judicial procedi� a contestar la demanda, solicitando desestimar las pretensiones de la demanda por cuanto el demandado nunca ha recibido comunicaci�n alguna de la Fiduciaria en la que solicite la restituci�n de los bienes que conforman el patrimonio aut�nomo.

De la misma manera, solicit� se le concediera el derecho de retenci�n de la cosa dada en comodato, en raz�n de que, al momento en que se constituyo el fideicomiso, el Centro Comercial se encontraba en la tercera parte de su construcci�n y el demandado con recursos propios lo termin�. Contestada la demanda, convoc� el Juez a las partes a audiencia de conciliaci�n, la que fallida, permitio abrir el proceso a pruebas y posterior cierre de dicha etapa y traslado para alegar, luego de lo cual, se defini� la instancia mediante sentencia en la que el Juzgado de conocimiento declar� oficiosamente probada la excepci�n �PETICI�N ANTES TIEMPO�, y en consecuencia neg� las pretensiones de la demanda condenando en costas al demandante, con fundamento en que a pesar de el demandante haber aportado al proceso el documento contentivo de la comunicaci�n, no logr� acreditar el recibo o el envi� por correo certificado de la misma, condici�n acordada por las partes en el contrato de comodato, como consta en la cl�usula vig�sima de la escritura p�blica; omisi�n que le impide al demandante pedir la restituci�n de los bienes y constituye la excepci�n que declar� oficiosamente.

La anterior decisi�n fue apelada por la parte demandante, recurso de apelaci�n que debidamente tramitado en esta instancia procede esta Sala a resolver. CONSIDERACIONES

1. PRESUPUESTOS PROCESALES No admiten reparo alguno los denominados presupuestos proc�sales, presentes como se hallan la demanda en forma, la capacidad de las partes y el tr�mite impartido por el Juez competente; y ausente como se encuentra la actuaci�n de vicio alguno con idoneidad anulatoria, es procedente emitir la decisi�n de m�rito que corresponda.

2. DEL CONTRATO EN GENERAL Y DEL COMODATO EN ESPECIAL 2.1. En desarrollo del principio de la autonom�a de la voluntad, el contrato como especie del negocio jur�dico constituye una de las fuentes de las obligaciones, el cual, celebrado con plenitud de los requisitos de capacidad, consentimiento, objeto y causa l�citos, constituye ley para las partes (Art. 1602 C.C.); teniendo, de tal manera, las normas que regulan los respectivos contratos el car�cter de supletorias de la voluntad de los contratantes.

De esta manera, se ha desarrollado el postulado de otorgar a los contratos celebrados en estas condiciones fuerza de ley, de forma tal, que �nicamente pueden ser invalidados por causales legales o por el consentimiento de quienes confluyeron a su celebraci�n, debiendo ser dirimido el conflicto jur�dico de intereses surgido con ocasi�n de una relaci�n contractual, acudiendo como primera medida a las estipulaciones contractuales, siempre y cuando no vayan contra el orden p�blico y las buenas costumbres y, suced�neamente, a las normas legales. 2.2.

El contrato de comodato se encuentra regulado a partir del art�culo 2200 del C�digo Civil y es definido como aquel en virtud del cual, �una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie mueble o ra�z, para que haga uso de ella y con cargo a restituir la misma especie despu�s de terminar el uso�; adquiriendo la calidad de �precario�, cuando el comodante se reserva la facultad de pedir la cosa en cualquier tiempo, o cuando se ejerce tenencia sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del due�o. ( art�culos 2219 y 2220 el C.C.) En punto de la terminaci�n de dicho contrato, reza el art�culo 2205 del C.C: que � El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido, o a falta de convenci�n, despu�s del uso para que ha sido prestada. �Pero podr� exigirse la restituci�n a�n antes del tiempo estipulado en tres casos: �1.

Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse. �2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa. �3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa.� A su turno el art�culo 2202 ibidem preve que � el comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta de su convenci�n en el uso ordinario de su clase. �En el caso de contravenci�n podr� el comodante exigir la reparaci�n de todo perjuicio, y la restituci�n inmediata, a�n cuando para la restituci�n se haya estipulado plazo.�

3. DEL CASO CONCRETO Se pretende en el asunto que ocupa la atenci�n de la sala, la restituci�n del bien dado en comodato por la demandante a la demandada, siendo indispensable para decidir lo pertinente, destacar que en relaci�n con la duraci�n de dicho contrato, establecieron las partes en la cl�usula vig�sima que �en caso de que el fiduciario deba ejecutar la garant�a a favor del acreedor, desde ya se obliga el constituyente, de manera incondicional e irrevocable, a devolver la tenencia inmediata de los bienes al fiduciario, que ha mantenido en su poder a titulo de comodato gratuito y precario�.

De igual manera, debe tenerse en cuenta que en la misma cl�usula las partes establecieron a partir de qu� momento se constitu�a la obligaci�n del comodatario de restituir los bienes, se�alando que �s�lo el requerimiento escrito remitido por el fiduciario al fideicomitente solicit�ndole la devoluci�n inmediata de los bienes que constituyen el patrimonio aut�nomo, a la direcci�n registrada en la fiduciaria, lo constituir� en mora.

El fideicomitente deber� restituirlos a paz y salvo por todo concepto, dentro de los cinco d�as calendarios siguientes contados a partir de la fecha de recibo de la comunicaci�n en donde conste el requerimiento de devoluci�n por parte del fiduciario o en su defecto a partir de la fecha de env�o por correo certificado a la direcci�n del fideicomitente registrada en la fiduciaria�(negrillas por fuera del texto); env�o o recibo de la comunicaci�n que no logr� demostrar el demandante, y por consiguiente, para el demandado no ha surgido la obligaci�n de restituir el inmueble dado en comodato, como quiera que dicha situaci�n imposibilita contabilizar los cinco d�as calendario estipulados en la cl�usula a la que se ha hecho referencia. N�tese que si bien es cierto a folio 77 del cuaderno principal obra escrito de fecha julio 25 de 1997, mediante el cual la Directora de Fiducia de Garant�a solicita �devolver la tenencia de los bienes que conforman el patrimonio aut�nomo�, ni por asomo aparece que dicha comunicaci�n hubiese sido recibida por el demandado se�or Aris Guillermo Gomez Mendez ni menos que hubiera sido remitida por correo certificado tal como lo acordaron los contratantes y a lo cual deb�an ajustarse.

4. DEL RECURSO DE APELACI�N. Argumenta la parte demandante para el buen logro del recurso interpuesto, que el A-quo fue demasiado formalista al no tener como suficiente el escrito visto folio 77, y que de conformidad con el art�culo 90 del C. P. C., el requerimiento echado de menos se cumpli� con la notificaci�n del auto admisorio de la demanda a la parte demandada; a lo cual acota la sala en primer t�rmino, que el �env�o� por correo certificado de dicha comunicaci�n no es una simple formalidad, sino una conducta contractual que deb�a ser atendida por la demandante, como quiera que era la manera mediante la cual el demandado pod�a tener conocimiento de la decisi�n de la Fiduciaria de exigir la restituci�n de la tenencia del inmueble, y as� poder contabilizar el t�rmino de cinco d�as para proceder a la entrega; y en segundo lugar, si bien es cierto el art�culo 90 del C. P. C. prev� el efecto jur�dico de constituci�n en mora a partir de la notificaci�n del auto admisorio de la demanda a la pasiva procesal, no puede perderse de vista que ello no puede suplir la exigencia contractual anterior a la existencia del proceso, cual era enviar por correo certificado la nota de requerimiento del inmueble.

Dicho de otra manera, al momento de formularse la correspondiente demanda, para el comodatario ya deb�a existir la obligaci�n de restituir el bien, la cual, �s�lo� surg�a pasados cinco d�as del recibo de la comunicaci�n, o en su defecto, de la fecha de envi� de la misma 5. CONCLUSI�N En suma tenemos, que a pesar de tratarse el presente asunto de un comodato precario, en el que el comodante se reserva el derecho de pedir la restituci�n del bien en cualquier momento, los contratantes le dieron a la restituci�n la condici�n del recibo o el env�o por correo certificado de una comunicaci�n al comodatario, circunstancia que no se demostr� durante el proceso; y dado que tampoco se tipifica ninguna de las causales previstas en el art�culo 2205 del C.C. para exigir el comodante la restituci�n del inmueble, la sentencia apelada deber� ser confirmada.

DECISI�N En m�rito de lo expuesto, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot� D.C., administrando Justicia en nombre de la Rep�blica y por autoridad de la ley.

RESUELVE

1. CONFIRMAR la sentencia de fecha 6 de marzo de 2002g proferida por el Juzgado Decimo Civil del Circuito, dentro del proceso de la referencia 2. CONDENAR en costas a la parte demandante. T�sense. RICARDO ZOP� M�NDEZ Magistrado 6531 (Firmas al respaldo) DORA CONSUELO BENITEZ TOBON Magistrado 6531 RODOLFO ARCINIEGAS CUADROS Magistrado 6531 PAGE  PAGE 1 '2Rij��GH���\^_u��� � � � � � �;������78;  � � o%�%�%&�)�)n.p.y/{/|/�/�1�1�1�1�2�2l3~3�3�3�3�3�344H4����������������������������������������������������������������6�CJOJQJ\�]�aJ6�CJOJQJ]� CJOJQJCJaJ5�6�CJOJQJ\�]�aJ6�CJOJQJ]�aJ6�]�F'2RS~���0HIw����������������������������� $��dh`��a$ �L�dh^�L`�dh$� ���dh^� `���a$$dha$$d�a$d�V4o4���X[\tu��� � � � � � � � � ��TU������������������������$dha$$ �������dh^��`���a$dh $��dh`��a$ $��dh`��a$$dha$�78������������:�������������������� $��dh`��a$$ ���dh`��a$ $��dh`��a$$ �������dh^��`���a$$dha$$dha$dhh � � � -#�)�)�)�){/|/�/�/�1�1�1�1�2�2�2�2����������������������$dha$dh $��dh`��a$$dha$ $��dh`��a$��`����`���2k3l3�3�3�3�3�3�3�3�3�3�3�3�3�3 44444��������������������$a$$ �ha$ $ �hd�a$$ �ha$ $ �hd�a$$ �h��dh^��a$ $ �hdha$44 4!4"4=4H4M4N4O4P4Q4R4S4T4U4V4_4`4a4l4m4n4o4p4�������������������������h]�h����&`#$$a$$ �ha$H4M4N4U4V4W4]4^4_4a4b4h4i4j4k4l4p4������������0JmHnHu0J j0JU6�CJOJQJ5�6�CJOJQJaJ"���hx�hx��x�hx�hx��x�hx�hx��x ��P�'/ �"I!��"��#��$��%�8�$��������� i8@��8 NormalCJ_HaJmH sH tH d`d T�tulo 3 $���<5$7$8$9D@&H$"5�CJOJQJ\�^JaJmH sH FA@���F Fuente de p�rrafo predeter.rB`�r Texto independiente$dh5$7$8$9DH$a$6�CJOJQJaJmH sH Z `Z Pie de p�gina �C�"5$7$8$9DH$CJaJmH sH 0)`�0 N�mero de p�ginazS`"z Sangr�a 3 de t. independiente��x5$7$8$9DH$^�CJaJmH sH H>`2H T�tulo$d�a$5�6�CJOJQJ\�]�aJp0J����'2RS~���0HIw��������X[\tu������� � � � � � � TU��78������������:�h���-�%�%�%�%{+|+�+�+�-�-�-�-�.�.�.�.k/l/�/�/�/�/�/�/�/�/�/�/�/�/�/ 000000 0!0"0=0H0M0N0O0P0Q0R0S0T0U0V0a0l0m0q0�0���0���0���0���0���0��(0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0���0�� @0�@0���@0�� 0 H4p4$���24p4 !"#o4 !�!4���9<7=@GOVeityz�� � s |;

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