TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE NEIVA SALA SEGUNDA DE DECISIÓN PENAL CONSULTA DE INCIDENTE DE DESACATO Neiva, veintisiete (27) de septiembre de dos mil veintitrés (2023) Magistrada Ponente INGRID KAROLA PALACIOS ORTEGA Radicado: 41298 31 09 002 2022 00014 01 Aprobado Acta No. 1203. I. OBJETIVO Se pronuncia la Sala en grado jurisdiccional de consulta sobre la providencia proferida el 25 de septiembre de 2023, por el Juzgado Segundo Penal del Circuito con Función de Conocimiento de Garzón, que sancionó a la señora Elsa Rocío Mora Díaz, Gerente Zonal del Huila de la NUEVA EPS, dentro del incidente de desacato promovido por la señora Sandra Bustos Herrera en representación de su menor hijo N.B.B. II.
ANTECEDENTES. Mediante fallo de tutela adiado el 1 de junio de 2022, el precitado Despacho Judicial amparó los derechos fundamentales a la salud, vida digna del niño N.B.B. y, en consecuencia, dispuso lo siguiente: “SEGUNDO: ORDENAR a la NUEVA E.P.S., que en el improrrogable término de cuarenta y ocho (48) horas, contados a partir de la notificación de esta providencia, autorice a favor del niño NICOLSA BARRERA BUSTOS, el tratamiento médico “938610 Accionante: Sandra Bustos Herrera en representación de N.B.B. Contra: NUEVA EPS.
Radicado: 41298 31 09 002 2022 00014 01 ____________________________________________________________________ Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, Sala Segunda de Decisión Penal TERAPIA COGNITIVO – CONDUCTUAL APLICADA 10 SESIONES”, según lo ordenado por el médico tratante desde el 13 de abril de 2022, en la E.S.E. HOSPITAL DEPARTAMENTAL SAN VICENTE DE PAUL DE GARZÓN HUILA.
TERCERO: ORDENAR a la NUEVA E.P.S., que en el término de cuarenta y ocho (48) horas contadas a partir de la notificación de esta providencia, reconozca y garantice a favor del niño NICOLAS BARRERA BUSTOS, el tratamiento integral de su patología denominada “Otros trastornos emocionales y del comportamiento que aparecen habitualmente en la niñez y en la adolescencia y trastorno del desarrollo de las habilidades escolares, no especificado”, según lo ordenado por los médicos tratantes para el manejo de la misma.” (sic) Sin embargo, ante el presunto incumplimiento del referido fallo, Sandra Bustos Herrera progenitora de N.B.B., promovió el incidente de desacato debido a que la entidad incidentada se niega a acatarlo.
Con auto fechado el 14 de septiembre anterior, la A quo dispuso requerir a la señora Katherine Towsend Santamaría, Gerente Regional Centro Oriente de la NUEVA EPS, en su calidad de superior jerárquico de la señora Elsa Rocío Mora Díaz, Gerente Zonal del Huila, conforme lo establece el artículo 27 del Decreto 2591 de 1991, a efectos de que se cumpliera el fallo de tutela.
El 15 de septiembre hogaño, la apoderada judicial de la NUEVA EPS mencionó que el caso del infante N.B.B. fue trasladado al área técnica en salud, dependencia encargada de revisar el asunto y realizar las gestiones necesarias para el cumplimiento de la orden de tutela. Acotó que esa entidad está en espera del concepto de actualización de la referida área con el fin de obedecer la sentencia judicial.
Con proveído del 19 de septiembre pasado ordenó dar inicio al trámite incidental, por cuanto la directamente obligada a cumplir Accionante: Sandra Bustos Herrera en representación de N.B.B. Contra: NUEVA EPS. Radicado: 41298 31 09 002 2022 00014 01 ____________________________________________________________________ Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, Sala Segunda de Decisión Penal con la orden judicial guardó silencio y no cumplió con la orden de tutela.
El pasado el 25 de septiembre de 2023, la primera instancia sancionó por desacato a la señora Elsa Rocío Mora Díaz, Gerente Zonal del Huila de la NUEVA EPS, con dos (2) días de arresto y multa de dos (2) salarios mínimos legales mensuales vigentes, al constatar que no se había dado cumplimiento a lo ordenado en el fallo de tutela.
Verificó que no hay motivo para que la NUEVA EPS no cumpla la sentencia de tutela, de ahí que, explicó, por el contrario, está obstaculizando de manera injustificada lo dispuesto en el fallo de amparo, más aún si en cuenta se tiene que lo venía acatando, pues la sentencia se profirió el 1 de junio de 2022. III. CONSIDERACIONES. Esta Corporación se encuentra habilitada para resolver el grado jurisdiccional de consulta de la providencia sancionatoria, por disposición del artículo 52 del Decreto 2591 de 1991.
La Sala determinará si en el sub júdice se demostró el incumplimiento de la orden de tutela y si la persona sancionada es la responsable de su acatamiento. Al igual que la acción de tutela, el trámite incidental de desacato consagrado en el artículo 52 del Decreto 2591 de 1991, constituye una de las instituciones constitucionales básicas para garantizar la efectividad de los derechos fundamentales que fueron objeto de protección. Su operatividad como portador del poder sancionatorio Accionante: Sandra Bustos Herrera en representación de N.B.B. Contra: NUEVA EPS.
Radicado: 41298 31 09 002 2022 00014 01 ____________________________________________________________________ Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, Sala Segunda de Decisión Penal del Estado, se establece para garantizar la efectividad de la orden impartida en el trámite de aquella. Con todo, para sancionar a la parte incidentada debe estar demostrada su intención de actuar de manera contraria a lo ordenado a través del fallo de tutela, a pesar de tener el deber y la disponibilidad de los elementos necesarios para garantizar su cumplimiento.
En tal sentido, la Corte Constitucional ha sido clara en explicar qué se persigue a través del incidente de desacato, así como los alcances de la consulta y los aspectos que se deben tener en cuenta en esta etapa1: “Acerca de la finalidad que persigue el incidente de desacato, la postura que de vieja data ha acogido la Sala Plena de esta Corte y que se ha mantenido es que, si bien una de las consecuencias derivadas de este trámite incidental es la imposición de sanciones por la desobediencia frente a la sentencia, su auténtico propósito es lograr el cumplimiento efectivo de la orden de tutela pendiente de ser ejecutada; de suerte que no se persigue reprender al renuente por el peso de la sanción en sí misma, sino que ésta debe entenderse como una forma para inducir que aquel encauce su conducta hacia el cumplimiento, a través de una medida de reconvención cuya objetivo no es otro que auspiciar la eficacia de la acción impetrada y, con ella, la reivindicación de los derechos quebrantados.
(…) Al evaluar el alcance de la decisión del juez que resuelve la consulta en el marco de un incidente de desacato, este Tribunal ha establecido que en esta etapa del trámite la autoridad competente deberá verificar los siguientes aspectos: (i) si hubo incumplimiento y si este fue total o parcial, apreciando en ambos casos las circunstancias del caso concreto –la causa del incumplimiento– con el fin de identificar el medio adecuado para asegurar que se respete lo decidido. 1 Sentencia SU-034 del 03 de mayo de 2018.
M. P. Alberto Rojas Ríos. Accionante: Sandra Bustos Herrera en representación de N.B.B. Contra: NUEVA EPS. Radicado: 41298 31 09 002 2022 00014 01 ____________________________________________________________________ Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, Sala Segunda de Decisión Penal (ii) si existe incumplimiento, deberá analizar si la sanción impuesta en el incidente de desacato es la correcta, en esta etapa, se corrobora que no haya una violación de la Constitución o de la Ley y que la sanción es adecuada, dadas las circunstancias específicas de cada caso, para alcanzar el fin que justifica la existencia misma de la acción de tutela, es decir, asegurar el goce efectivo del derecho tutelado por la sentencia.” (Negrillas y subrayas para destacar).
En el asunto consultado, se tiene que el Juzgado Segundo Penal del Circuito con Función de Conocimiento de Garzón mediante sentencia del 1 de junio de 2022 amparó los derechos fundamentales a la salud y vida digna del menor N.B.B., así emitió las órdenes ya referidas. Sin embargo, la madre del infante acudió al incidente de desacato porque la NUEVA EPS se niega a acatar la providencia que concedió el amparo de tutela.
Revisado el expediente incidental, se advierte que la entidad prestadora de salud se limitó a informar que el caso del niño N.B.B. fue remitido al “Área técnica respectiva” para la autorización del concepto y que una vez se surtiera ese trámite administrativo daría cumplimiento al fallo de tutela. Bajo esa línea, del elemento objetivo del desacato, esto es, el incumplimiento de la orden constitucional impartida, es preciso indicar que la NUEVA EPS tiene conocimiento de la sentencia de amparo y del trámite incidental promovido por la mamá de N.B.B. Ahora bien, en torno a la justificación alegada por la parte incidentada, comprobó este Cuerpo Colegiado que la circunstancia traída a colación no es un argumento suficiente para que en curso de la consulta persista el incumplimiento de la sentencia de tutela, como quiera que, con su proceder omisivo, continúa vulnerando los derechos fundamentales a la vida digna y salud del pequeño N.B.B., Accionante: Sandra Bustos Herrera en representación de N.B.B. Contra: NUEVA EPS.
Radicado: 41298 31 09 002 2022 00014 01 ____________________________________________________________________ Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, Sala Segunda de Decisión Penal máxime cuando está acreditado que lo venía cumpliendo, toda vez que la orden data del mes de junio del año 2022. De otra parte, del elemento subjetivo del desacato, es decir, la responsabilidad individual de quien debe atender la orden, dígase que es claro que la señora Elsa Rocío Mora Díaz, Gerente Zonal del Huila de la NUEVA EPS y única persona sancionada, es la funcionaria obligada a observar el mandato de tutela quien, a la fecha, sin justa causa, por lo ya dicho, ninguna acción ha desplegado para el cabal cumplimiento del fallo.
No sobra destacar que en la actuación surtida por la Juez de primer nivel se garantizaron a la sancionada los derechos al debido proceso, defensa y contradicción, dado que fue vinculada formalmente a la actuación, se requirió a su superior jerárquico y se le notificaron las decisiones adoptadas a través de los medios electrónicos dispuestos por la entidad, al punto que, con un escrito escueto, pretendió exonerarse de toda responsabilidad alegando que el caso de la actora fue traslado al área técnica.
Así las cosas, la Sala procederá a confirmar la providencia consultada, emitida el 25 de septiembre de 2023, por el Juzgado Segundo Penal del Circuito con Función de Conocimiento de Garzón, toda vez que las sanciones resultan proporcionales y adecuadas. En mérito de lo expuesto, la Sala Segunda de Decisión Penal del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, RESUELVE:
PRIMERO: CONFIRMAR la decisión objeto de consulta, proferida el 25 de septiembre de 2023, por el Juzgado Segundo Penal del Accionante: Sandra Bustos Herrera en representación de N.B.B. Contra: NUEVA EPS. Radicado: 41298 31 09 002 2022 00014 01 ____________________________________________________________________ Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, Sala Segunda de Decisión Penal Circuito con Función de Conocimiento de Garzón, Huila, de acuerdo con las razones antes esbozadas.
SEGUNDO: NOTIFICAR la presente providencia por el medio más expedito, advirtiendo que contra la misma no procede recurso alguno.
TERCERO: DEVOLVER la actuación al Juzgado de origen para lo pertinente.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE (Decisión adoptada de forma virtual)2 INGRID KAROLA PALACIOS ORTEGA Magistrada HERNANDO QUINTERO DELGADO Magistrado JUANA ALEXANDRA TOBAR MANZANO Magistrada 2 Consejo Superior de la Judicatura. ACUERDO PCSJA20-11526 22 de marzo de 2020. “Acciones de tutela y habeas corpus. Se dará prelación en el reparto a las acciones de tutela que versen sobre derechos fundamentales a la vida, la salud y la libertad.
Su recepción se hará mediante correo electrónico dispuesto para el efecto y para su trámite y comunicaciones se hará uso de las cuentas de correo electrónico y herramientas tecnológicas de apoyo” Accionante: Sandra Bustos Herrera en representación de N.B.B. Contra: NUEVA EPS. Radicado: 41298 31 09 002 2022 00014 01 ____________________________________________________________________ Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, Sala Segunda de Decisión Penal LUISA FERNANDA TOVAR HERNÁNDEZ Secretaria