República de Colombia Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva Sala Cuarta de Decisión Civil Familia Laboral Magistrada Ponente: Dra. ENASHEILLA POLANÍA GÓMEZ. Proceso: Especial de fuero sindical – Acción de reintegro- Radicación: 41001-31-05-004-2023-00088-01 Demandante: ANADIEYER PERDOMO POLO Demandado: INSTITUTO COLOMBIANO DE BIENESTAR FAMILIAR ICBF Demandado: FUNDACIÓN SOCIAL FAMILIA, MUJER, ADOLESCENCIA, INFANCIA CON AMOR – FAMIAMOR: SINDICATO SINTRACIHOBI Procedencia: Juzgado Cuarto Laboral del Circuito de Neiva Asunto: Recurso de apelación frente a sentencia Neiva, tres (03) de agosto de dos mil veintitrés (2023) 1.- ASUNTO Resolver el recurso de apelación presentado por la parte demandante contra la sentencia del 09 de junio de 2023, proferida por el Juzgado Cuarto Laboral del Circuito de Neiva. 2.- ANTECEDENTES RELEVANTES 2.1.- DEMANDA1 1 Archivo 0002, página 1 a 28 del expediente digital Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 2 La demandante, solicita que se declare la existencia de un contrato de trabajo en virtud del principio de la realidad sobre las formas, que fue despedida sin justa causa, ante la omisión previa del levantamiento del fuero sindical que ostenta, para la terminación del vínculo laboral, en consecuencia, disponer su reintegro, condena al pago de salarios y a las prestaciones sociales dejados de percibir.
Como sustento de sus pretensiones argumentó que hace parte del programa de madres comunitarias del ICBF, desde el 26 de febrero de 1999, afiliándose al Sindicato Nacional de Trabajadoras SINTRACIHOBI Seccional Neiva, desempeñando el cargo de secretaria jurídica. Que para el año 2023 el ICBF celebró contrato con el operador FUNDACIÓN FAMIAMOR, quien adelanta la contratación a las madres comunitarias a través de contrato de prestación de servicios, sin atender los acuerdos celebrados entre el ICBF y el sindicado SINTRACIHOBI, referentes a la vinculación laboral directa, finalizando su contrato en el año 2022, sin ni siquiera volver a suscribir acuerdo con el operador referido el 17 de febrero de 2023, como fecha señalada, conllevando a la desmejora o despido. 2.2.- CONTESTACIÓN DE DEMANDA Llegado el día y hora de la audiencia especial de que trata el artículo 114 del C.P.T. y de la S.S., la demandada FAMIAMOR por conducto de apoderada contesta la demanda2, oponiéndose a la totalidad de pretensiones, bajo el argumento de no vulnerar derechos de asociación, ni a la libertad sindical de la demandante, al no gozar de fuero sindical, dado que el cargo que dice ostentar en el Sindicato SINTRACIHOBI no se encuentra cobijado conforme al artículo 406 del C.S.T. 2 Archivo 0014 escrito de contestación - Audiencia Virtual - Min. 10´:40 (Archivo 019 del expediente digital).
Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 3 Por otra parte, no haber existido relación laboral o contractual alguna con la demandante, ante su manifestación de no estar de acuerdo en celebrar un contrato de prestación de servicios, como lo hizo saber a la supervisora del contrato entre FAMIAMOR y el ICBF, no suscribiendo el contrato en tal sentido, sin evidenciarse discriminación por pertenecer a la organización sindical, sino que por el contrario, al iniciar el proceso de selección se comunicó con la accionante, quien ante su negativa se procedió a revisar las hojas de vida de las restantes personas presentadas a la convocatoria para proveer los perfiles del contrato de aporte, en específico el de agente educativa docente, pretendido por la demandante; por tanto, inexistente el despido manifestado en la demanda, ya que tan sólo se presentó a la convocatoria para el referido cargo, sin que fuera contratada por FAMIAMOR, ante su desacuerdo en la modalidad de contratación, ni siquiera en el cargo de madre comunitaria como lo señala en los hechos de la demanda, resultando así improcedente el reintegro a quien nunca laboró o prestó servicios en favor de la demandada, como las condenas pretendidas; formulando las excepciones “PRESCRIPCIÓN DE LA ACCIÓN ESPECIAL DE FUERO SINDICAL;
INEXISTENCIA DEL FUERO SINDICAL; INEXISTENCIA DE RELACIÓN LABORAL O CONTRACTUAL ENTRE FAMIAMOR Y LA DEMANDANTE”. 2.2.1.- A su turno, la demandada ICBF no compareció a la audiencia especial, no obstante haberle sido notificada la demanda, conforme a la Ley 2213 de 2022, a través de la empresa de mensajería Servientrega, el día 31 de mayo de 20233, teniendo por no contestada la demanda la juez de primer grado, garantizando la intervención de la organización sindical, en los términos del artículo 118 B del C.P.T. y de la S.S.; evacua las siguientes etapas procesales, practicando la prueba decretada, concediendo la oportunidad para presentar alegaciones finales, en la cual fue partícipe, a esa altura del proceso, la demandada 3 Archivo 0009 expediente digital – Acta de envío y entrega de correo electrónico.
Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 4 ICBF por conducto de apoderado, oponiéndose a la totalidad de las pretensiones de la demanda, ante la inexistencia de vinculación laboral con la accionante4. 2.3.- SENTENCIA PRIMERA INSTANCIA5 DECLARÓ probada la excepción “INEXISTENCIA DE RELACIÓN LABORAL O CONTRACTUAL ENTRE FAMIAMOR y LA ACCIONANTE”, ABSUELVE a las demandadas de la totalidad de las pretensiones, CONDENA en costas a la demandante.
Anterior decisión sustentada en la carencia probatoria para demostrar la prestación personal del servicio en favor de FAMIAMOR, para desempeñar el cargo aludido en los hechos de la demanda, de madre comunitaria, pues con el testimonio recaudado y la documental obrante se determina la intención de vinculación entre las partes para labores como agente educativo docente, en virtud del contrato de aporte suscrito entre aquella y el ICBF, con el objeto de contratar personal capacitado para desarrollar actividades encaminadas a la atención integral de la primera infancia en la modalidad familiar, con fecha de ejecución el 07 de febrero de 2023, de allí que, ante la inconformidad en la modalidad a contratar, no suscribió el acuerdo de vinculación de prestación de servicios, sin permitírsele por el contratante participar en las actividades propias del contrato y con ello no activó la presunción traída por el artículo 24 del C.S.T., conllevando a que la acción de reintegro no tenga vocación de prosperidad, al no haber desarrollo labor alguna en favor de FAMIAMOR, resultando innecesario abordar las demás pretensiones condenatorias. 3.- RECURSO DE APELACIÓN6 4 Archivo 021 Audiencia- Récord: 36’:54 Alegatos finales de ICBF. 5 Archivo 021 Audiencia –Récord 1h:03´:35 Sentencia Primera Instancia. 6 Archivo 021 Audiencia – Récord 1h:30´:43 Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 5 Argumenta la parte demandante y recurrente en apelación, que la falladora de primer grado omitió valorar los acuerdos firmados entre el ICBF y el Sindicato SINTRACIHOBI, por los cuales se establece dar continuidad al servicio, mediante la contratación directa a las madres comunitarias, garantizando la estabilidad laboral, apreciando erróneamente las certificaciones expedidas por el ICBF, por las cuales se determina la existencia de un contrato de trabajo en los extremos temporales pretendidos a partir de febrero de 1999, de manera ininterrumpida hasta el 17 de febrero de 2023 con el ICBF y solidariamente a FAMIAMOR.
Finalmente, repara la errónea valoración de la falta de contestación a la demanda por la demandada ICBF. 4.- CONSIDERACIONES Asume la Sala el conocimiento del presente asunto en virtud del recurso de apelación presentado por la parte demandante, contra la sentencia de primera instancia, centrándose el debate en determinar, si la condición de trabajadora se acreditó, en virtud del principio de la primacía de la realidad sobre las formas, dado las vinculaciones de la accionante con el ICBF a través de diferentes operadores de contratación, denotando la continuidad del servicio, y la unicidad contractual, para activar la protección foral reclamada, y con ello el reintegro a su cargo desempeñado. 4.1.- La figura del fuero sindical está consagrada en el artículo 39 de la Constitución Política, el que “busca impedir que, mediante el despido, el traslado o el desmejoramiento de las condiciones de trabajo, se perturbe indebidamente la acción que el legislador le asigna a los sindicatos”7, y para hacer efectiva dicha finalidad, se contempló en el artículo 405 del C.S.T. su definición y en el artículo 406 ibídem, en su literal c) regula quiénes están amparados, en tratándose de los miembros de la Junta Directiva y Subdirectiva de todo sindicato, en cinco 7 Sentencia Corte Constitucional C-201 de 2002.
Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 6 principales y cinco suplentes, y los del Comité Seccional, en uno principal y en uno suplente, por el tiempo que dure el mandato y seis meses más. Es por ello que resulta esencial determinar previo a la garantía foral que aduce ostentar la demandante, en calidad de secretaria jurídica de la organización SINTRACIHOBI Seccional Neiva, si logró probar la condición de trabajadora en el cargo de madre comunitaria referida en los hechos de la demanda para la Fundación FAMIAMOR, y solidariamente responsable de las pretensiones al ICBF, conforme al hecho décimo octavo de la demanda, así: “El ICBF es solidariamente responsable conforme al art´. 34 CST”, frente a los cuales se opuso en totalidad la demandada FAMIAMOR, argumentando no haber tenido relación laboral ni contractual con la accionante, en razón de su negativa para suscribir el contrato de prestación de servicios ofertado, no formalizándose para la fecha acordada el acuerdo entre las partes y con ello, inexistente el despido deprecado, resultando improcedente el reintegro a quien no ha ejercido labor alguna en favor de la fundación. Para tal fin, la demandante allegó documentales, que se pasan a detallar como sigue: a.-) acta de acuerdos entre la directora general del ICBF y el Sindicato SINTRACIHOBI, de fecha 14 de abril de 20168, en cuya parte pertinente de los compromisos sobre asuntos laborales, en el numeral 12 contempla: “El ICBF garantizará en los contratos de aportes con las EAS la obligación de contratar a las madres comunitarias actualmente vinculadas, hasta el 31 de octubre de 2016.
El ICBF garantizará que los contratos de trabajo serán a término indefinido con vocación de permanencia y estabilidad laboral”. En el numeral 16 del mismo acuerdo señala: “El ICBF incluirá en los contratos de aporte, la obligación de las EAS de vincular laboralmente a 8 Archivo 0002 Demanda, página 29 a 34 del expediente digital. Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 7 las madres comunitarias que se encontraban vinculadas a 31 de octubre de 2016, siempre y cuando ellas cumplan las obligaciones contractuales”. b.-) Acta de acuerdo reunión 11 de febrero de 2023 entre el ICBF y la organización sindical SINTRACIHOBI9, para atender las peticiones de la presidenta nacional, en cuyo tema de contratación sin interrupción, se acordó “trabajar en la ruta para generar las asignaciones presupuestales para cubrir la operación de los servicios hasta el 31 de diciembre de 2023.
Se propone el diseño conjunto entre el Departamento Administrativo de la Función Pública, Ministerio de Hacienda, Departamento Nacional de Planeación, Departamento Administrativo de Prosperidad Social e ICBF, de una ruta para la formalización progresiva y gradual de las madres comunitarias, regulado por las competencias que establece la ley para las distintas entidades involucradas en este proceso, en el cual se plantea desarrollar las siguientes actividades…” c).- Contrato de prestación de servicios N°. 84 entre la demandante y la fundación social FAMIAMOR, de fecha de iniciación 17 de febrero de 2023, y finalización el 31 de octubre de 2023, para desempeñar el cargo de agente educativo transito – servicio desarrollo infantil en medio familiar – modalidad familiar10. d.-) Derecho de petición radicado el 22 de marzo de 2023 a la directora del ICBF seccional Neiva, de inconformidad de padres de familia del programa Huellas 1, por el cambio de docente11. 9 Archivo 0002 Demanda, página 35 a 39 del expediente digital. 10 Archivo 0002 Demanda, página 42 a 47 del expediente digital. 11 Archivo 0002 Demanda, página 48 a 52 del expediente digital.
Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 8 e.-) Declaración juramentada con fines extraprocesales rendida por la accionante ante el Notario Quinto del Círculo de Neiva, el 14 de marzo de 2023, de la no renovación del contrato12. De tales documentales descritas anteriormente, no se logra determinar la prestación personal del servicio de la demandante en favor de la demandada FAMIAMOR, entidad contra la cual se dirigió la demanda, conforme al artículo 27 del C.S.T., y ni siquiera denotan vinculación con el ICBF, pues si bien como lo confesó la demandante al absolver interrogatorio de parte13, no se le permitió asistir a las unidades a realizar las actividades propias del contrato, hasta tanto no estuviera contratada, refiriendo no haber suscrito el contrato que recibió vía correo electrónico para firmarlo en 2 días otorgados, por no estar satisfecha con ese tipo de vinculación, porque el ICBF había acordado otra modalidad, lo que significa que del material probatorio obrante en el informativo no se desprende la existencia de la prestación personal del servicio por parte de la accionante, resultando así imposible colegir los extremos temporales alegados en el escrito inaugural, pues lo cierto es que, de las documentales no valoradas por la juez de primer grado, consistentes en los acuerdos suscritos entre el Sindicato SINTRACIHOBI y el ICBF, no se puede inferir la existencia de un vínculo laboral como lo repara la demandante, sino de compromisos por medio de los cuales se establecerán mesas de concertación para la viabilidad presupuestal en los procesos de formalización laboral de las madres comunitarias en todas sus modalidades.
Por su parte, las documentales allegadas por la demandante, referente a las certificaciones de vinculaciones con operadores o entidades administradoras del servicio de los programas del ICBF, se relacionan así: Entidad Fecha ingreso Fecha terminación Cargo 12 Archivo 0002 Demanda, página 53 del expediente digital. 13 Archivo 019 del expediente digital - Audiencia Virtual - Record. 2h:27´:50 Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 9 ICBF 26/02/1999 No señala Madre comunitaria Fami-infancia 01/09/2013 31/12/2013 Docente perfil 2 Fami-infancia 01/01/2014 31/07/2014 Docente perfil 2 Fami-infancia 01/08/2014 31/10/2014 Docente perfil 2 Fami-infancia 01/11/2014 15/12/2014 Docente perfil 2 Fami - infancia 14/01/2015 14/12/2015 Docente perfil 2 Fami-infancia 26/01/2016 31/10/2016 Docente perfil 2 Fami-infancia 01/11/2016 15/12/2016 Docente perfil 2 Corporación nutrición salud y bienestar NSB de Colombia 15/01/2017 15/12/2017 Docente modalidad familiar Corporación nutrición salud y bienestar NSB de Colombia 25/01/2018 30/11/2018 Docente modalidad familiar Corporación nutrición salud y bienestar NSB de Colombia 01/02/2019 06/12/2019 Docente modalidad familiar Corporación nutrición salud y bienestar NSB de Colombia 18/02/2020 30/12/2020 Docente modalidad familiar Fundación Feliz 12/03/2021 30/12/2021 Docente en modalidad familiar Fundación Feliz 15/02/2022 22/12/2022 Docente en modalidad familiar Con lo anterior, si bien la falladora a quo no hizo expreso análisis en su decisión de tales elementos de juicio enlistados, lo primero por advertir la Sala es que, dichas certificaciones no fueron expedidas por el ICBF, como lo arguye la demandante recurrente al sustentar el recurso de apelación, sino emitidas por quienes ejercían en su momento la representación legal de cada uno de los operadores contratantes, conforme a lo manifestado en el hecho cuarto de la Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 10 demanda, que analizadas bajo el amparo del principio de la primacía de la realidad sobre las formas, denotan distintas vinculaciones con cambio de las condiciones contractuales, en torno a la fecha de terminación y la celebración de otro luego de pocos días o inmediatamente, evidenciándose que la vinculación con FAMI- INFANCIA inicia desde el mes de septiembre de 2013 al 14 de diciembre de 2015, con nueva contratación el 26 de enero de 2016, ello es, transcurriendo más de 30 días, con los cuales se presenta días de interrupción amplia, que evidencia una solución de continuidad entre dos contratos, generando una separación temporal entre los dos, conllevando a la inexistencia de una única relación, como lo repara la demandante.
Resultando improcedente la inconformidad de tratarse de una sola relación laboral, por las interrupciones reseñadas de más de 30 días, así la vinculación con la Corporación nutrición salud y bienestar NSB de Colombia finalizó el 15 de diciembre de 2017 y nueva vinculación el 25 de enero de 2018, que finiquitó el 30 de noviembre de 2018, reportándose iniciación el 01 de enero de febrero de 2019 hasta el 06 de diciembre de 2019 y como último vínculo a través de la Fundación Especializada para la Primera Infancia, Niñez, Juventud y Familia Feliz, concluyó el 22 de diciembre de 2022, teniendo como fecha probable de inicio del contrato con FAMIAMOR el 17 de febrero de 2023, rangos de tiempo que tienen la entidad suficiente para interrumpir el nexo contractual y dar origen a uno nuevo (SL 1450-2019, radicación 61644), sin ni siquiera haber sido llamadas a juicio aquellas entidades contratantes, no manifestando inconformidad frente a tales vinculaciones en los hechos de la demanda, imposibilitado con ello valoraciones de las condiciones contractuales, y por ende de declaraciones frente a aquellas.
Finalmente, la testimonial recaudada ISMELDA MEJÍA BETANCOURT14, informó conocer a la demandante desde hace 5 años aproximadamente, por haber desempeñado el cargo de madre comunitaria en los programas desarrollados por 14 Archivo 019 del expediente digital - Audiencia Virtual - Record. 2h:00´:28 Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 11 el ICBF, mediante contrato de prestación de servicios, desconociendo cuál empresa vinculó a la accionante, ni observarla prestar el servicio, por desarrollar actividades en zonas distantes, el Norte y Sur de la Ciudad de Neiva, respectivamente.
Relata la declarante que muchos programas de la infancia, niñez y familiar del ICBF estaban atrasados en la contratación del personal, por ello no tiene conocimiento de la fecha en la cual recibió la demandante el contrato en la modalidad de prestación de servicios, tan solo que el último contrato finiquitó en diciembre de 2022 y se encontraban a la espera de un nuevo contrato.
En esa medida, resulta desacertado el reparo de la demandante de la valoración errónea de la prueba, concluyéndose por la Sala que la demandante no prestó sus servicios personales para la enjuiciada, y con ello no es dable predicar amparo por el fuero sindical, al no existir la relación de trabajo por la cual se vinculará la accionante como trabajadora y las demandadas como empleadoras, para determinar si le asiste el derecho a aquella a ser reintegrada.
Lo anterior, se infiere de lo consagrado en el artículo 408 del C.S.T., que señala que el conflicto se genera entre un empleador y un trabajador, calidades que en el presente asunto se discutieron, sin que la parte demandante lograra demostrar la prestación del servicio en favor de la convocada a juicio, a efecto de beneficiarse de la presunción consagrada en el artículo 24 del C.S.T., y con ello las entidades demandadas no fungieron como empleadores de la demandante. 4.2.- Ahora, el reparo de la demandante de la falta de contestación de la demanda por parte de la demandada ICBF, no haber sido valorada por la falladora de instancia en los términos legales, se determina que en efecto, en la audiencia de que trata el artículo 114 del C.P.T. y de la S.S. no compareció dicha entidad a descorrer la demanda, teniéndose por no contestada, como lo consideró Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 12 la juez de primer grado, conforme al registro de la videograbación15, continuando el proceso, generando como consecuencia tal conducta procesal, que se tenga como indicio grave en contra del demandado (parágrafo 2 del artículo 31 del C.P.T.S.S.), sin constituir confesión como lo señala la accionante en la sustentación del recurso de alzada y en esa medida, por tratarse de un medio de prueba el indicio, deberá analizarse y apreciarse en conjunto con todas las pruebas allegadas en tiempo, como en efecto se contrastó con el material probatorio recopilado en el proceso, concluyéndose que las manifestaciones de la accionante de prestación del servicio en favor de las demandadas no logró probarse, conllevando a que se despache desfavorablemente la pretensión declaratoria de existencia de un contrato de trabajo, del cual emerge las restantes pretensiones de la demanda, como se expuso párrafos anteriores.
De modo tal, que la garantía consagrada en el artículo 118 del C.P.T. y de la S.S., asegura la defensa a los trabajadores de ser despedidos, desmejorados en sus condiciones de trabajo o trasladados sin justa causa, calidad que no ostenta la demandante frente a las entidades demandadas, y con ello no están obligadas a reintegrar a quien no ha ejercido labor alguna en su favor, por lo que la sentencia de primera instancia se confirmará, imponiendo condena en costas en la presente instancia a la parte demandante, dada las resultas desfavorables del recurso de apelación, a tono con los mandatos del artículo 365 numeral 1° del C.G.P, las que se liquidarán de manera concentrada en el juzgado de primer grado (artículo 366 del C.G.P.).
En armonía con lo expuesto, la Sala Cuarta de Decisión Civil Familia Laboral del Tribunal Superior de Neiva, administrando justicia en nombre de la República de Colombia y por autoridad de la ley, 15 Archivo 019 del expediente digital - Audiencia Virtual - Record. 1h:19´:48 Especial fuero sindical SL (41001-31-05-004-2023-00088-01) Anadieyer Perdomo Polo Contra ICBF y FAMIAMOR 13
RESUELVE
1.- CONFIRMAR la sentencia objeto de apelación, proferida el 09 de junio de 2023, por el Juzgado Cuarto Laboral del Circuito de Neiva (H.). 2.- CONDENAR en costas de segunda instancia a la parte demandante recurrente. 3.- DEVOLVER el expediente al Juzgado de origen.
NOTIFÍQUESE. ENASHEILLA POLANÍA GÓMEZ EDGAR ROBLES RAMÍREZ CLARA LETICIA NIÑO MARTÍNEZ Firmado Por: Enasheilla Polania Gomez Magistrado Tribunal O Consejo Seccional Sala Civil Familia Laboral Tribunal Superior De Neiva - Huila Edgar Robles Ramirez Magistrado Tribunal O Consejo Seccional Sala 005 Decision Civil Familia Laboral Tribunal Superior De Neiva - Huila Clara Leticia Niño Martinez Magistrada Sala Civil Familia Laboral Tribunal Superior De Neiva - Huila Este documento fue generado con firma electrónica y cuenta con plena validez jurídica, conforme a lo dispuesto en la Ley 527/99 y el decreto reglamentario 2364/12 Código de verificación: 1fcb12ce46e49a0fbdd53bf8f29bfb7d903cc3a54d2d7e16384d33e6f626e874 Documento generado en 03/08/2023 09:17:38 AM Descargue el archivo y valide éste documento electrónico en la siguiente URL: https://procesojudicial.ramajudicial.gov.co/FirmaElectronica