41001310500220220010201 · Tribunal de Neiva

1 República de Colombia Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva ------------------------------------------------------ Sala Primera de Decisión Civil Familia Laboral Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Sentencia No. 018 Magistrado Ponente: ANA LIGIA CAMACHO NORIEGA Neiva, seis (06) de febrero de dos mil veintitrés (2023) ASUNTO Resolver el recurso de apelación, interpuesto por el apoderado de la parte demandante de la sentencia proferida el treinta (30) de septiembre de dos mil veintidós (2022), por el Juzgado Segundo Laboral del Circuito de Neiva, Huila, en el proceso especial de fuero sindical permiso para despedir, promovido por la CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA.

PRETENSIÓN La pretensión de la sociedad actora se esgrimió en que se le autorice a terminar el contrato de trabajo de la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA, quien se encuentra amparada por la garantía legal del fuero sindical, al ser miembro de la Junta Directiva de la organización sindical Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 2 denominada SINDICATO DE TRABAJADORES UNIDOS DE COMFAMILIAR DEL HUILA – SINTRAUNICOMFA.

ASPECTO FÁCTICO DE LA PRETENSIÓN Manifestó la sociedad demandante dentro del líbelo introductorio del proceso, que la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA suscribió contrato de trabajo con la CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA - COMFAMILIAR HUILA el día 05 de agosto de 2016, que se encuentra vigente a la fecha de presentación de la demanda, ejerciendo sus labores en el municipio de Neiva, Huila.

Indicó que, dentro del contrato de trabajo, específicamente en la cláusula décima, la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA se obligó a aceptar las modificaciones determinadas por su empleador, en ejercicio de su poder subordinante, entre las que se encuentra la de cambiar el lugar de prestación de servicios. Refirió que el día 25 de noviembre de 2021, mediante oficio suscrito por la Dirección Administrativa de la CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA - COMFAMILIAR HUILA, se le notificó a la demandada la orden de traslado para que continuara prestando sus servicios en el municipio de Belén, Boyacá, que debía cumplirse a partir del día 03 de enero de 2022; primer día hábil del año en curso, como consecuencia del cese de operación de los supermercados de Comfamiliar Huila, que se materializó el 31 de diciembre de 2021.

Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 3 Precisó que el cese de operaciones de los supermercados al interior de COMFAMILIAR HUILA, tiene como fundamento que: a) Desde el punto de vista social, el negocio de mercadeo en las Cajas de Compensación ha perdido validez como elemento regulador de precios. b) El negocio de Supermercados de Comfamiliar en sus condiciones actuales (constante disminución de ventas y márgenes de operación) no es viable desde el punto de vista económico. c) El mercado de RETAIL en Colombia ha venido evolucionando, las tiendas de descuento duro han ganado participación en puntos de venta, desplazando a los Supermercados de Comfamiliar. d) Los Supermercados Comfamiliar no cuentan con una ventaja competitiva, debido a que no son almacenes de cadena, que limita manejar negociaciones a grandes volúmenes que optimizan los costos de la materia prima, sin poder lograr un margen de venta más competitivo. e) Dentro de los gastos de administración de los Supermercados y Restaurante de Comfamiliar, el más representativo corresponde a los gastos de personal, con una participación del 38% del total de este grupo de egresos. f) El costo económico de continuar con la operación de los Supermercados crecerá progresivamente con el transcurrir de los años absorbiendo recursos de otras unidades estratégicas de la Caja con igual o mayor vocación social que el negocio de supermercados, poniendo en riesgo recursos asignados a la prestación de servicios sociales de mayor valor agregado para los afiliados.

Arguyó que COMFAMILIAR HUILA, al momento de ordenar el traslado a la demandada, en la respectiva comunicación, le informó de todas las garantías, apoyos y facilidades que la corporación asumiría para organizar y apoyar su traslado al municipio dispuesto, tales como:  Gastos de transporte vía terrestre y hospedaje durante 4 días y 3 noches para el demandado y un acompañante (esposo, compañero Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 4 permanente o un miembro de su núcleo familiar directo) para que pudiera realizar, previo a cumplir la orden de traslado, una visita de reconocimiento al lugar donde se le asignó continuaría prestando sus servicios.  Asesoría en la búsqueda de vivienda y colegio para sus hijos.  Hospedaje en Hotel hasta por 8 noches mientras se ubicaba una vivienda.  Gastos de movilización vía terrestre de bienes muebles y enseres.

Dichos gastos se cubrían hasta por un aproximado de 6500 kilos, por lo que el demandado debía informarle a COMFAMILIAR, la cantidad de kilos aproximadamente iba a movilizar.  De igual manera se le garantizó que COMFAMILIAR asumiría los gastos de traslado de la demandada y de su grupo familiar (esposo, compañero permanente e hijos que vivan con la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA).

Que para que COMFAMILIAR pudiera cumplir con las garantías y apoyos, relacionados, la accionada debía adelantar una serie de actividades para llevar a cabo el traslado, tales como: a) Diligenciar el formato para traslado, que se adjunta como prueba. b) Informar a la Corporación de la cantidad de Kilos aproximados que pesan sus bienes muebles y enseres, para efectos de coordinar el traslado de los mismos en la forma señalada en la comunicación de notificación y/u orden de traslado. c) Informar con quien haría la visita de reconocimiento del municipio de su traslado para poder coordinar los respetivos apoyos económicos dispuestos por la Caja, para tal fin d) Realizar el agendamiento de la fecha de visita de reconocimiento.

Esbozó que el día 15 de diciembre de 2021, la accionante le ratificó a la trabajadora la orden de traslado, la cual se hizo tanto mediante correo electrónico como personalmente, y se le ordenó hacer entrega del formulario de traslado en las oficinas de la Jefatura de Gestión de Talento Humano antes del 18 de diciembre de 2021. A pesar de ello, la demandada no realizó ningún tipo de acción que indicara el cumplimiento de la orden dada por su empleador.

Que la demandada LUZ YANETH BARRERO CHALA con su negativa a cumplir la orden de traslado, desde el 3 de enero de 2022 igualmente, ha venido incumpliendo su principal obligación nacida de su contrato de trabajo, la cual es la prestación personal de sus servicios. Afirmó que el traslado ordenado mantenía las mismas condiciones de salario y jerarquía de la accionada, razón por la cual sus prestaciones y demás derechos laborales, legales y/o extralegales, no fueron afectadas.

Que al momento de notificación de la orden de traslado, esto es, a 25 de noviembre de 2021, la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA no gozaba de ninguna garantía foral, ya que el nombramiento en la junta directiva de la organización sindical se dio el día 29 de noviembre de 2021, toda vez que, junto a otros trabajadores de la Caja, fundaron la organización sindical aquí interviniente SINDICATO DE TRABAJADORES UNIDOS DE COMFAMILIAR DEL HUILA – SINTRAUNICOMFA, tan solo Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 6 4 días después de haber sido notificada de la orden de traslado, por lo que el empleador no estaba en la obligación de pedir permiso al Juez Laboral para trasladar a la demandada.

Manifestó que la demandada se benefició de la convención colectiva de trabajo suscrita con SINTRACOMFASALUD, sindicato al cual igualmente se encuentra afiliada, razón por la cual, para efectos de cumplir con el proceso disciplinario, se da cumplimiento estricto al consagrado en la mencionada convención, por lo que en garantía al procedimiento disciplinario y derecho a la defensa, informó a la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA el inicio de proceso disciplinario, mediante comunicación de fecha 4 de enero de 2022 y se le citó a descargos, imputándose el mismo fundamento que motivó la presentación de demanda.

Que la diligencia de descargos se citó para el día 12 de enero de 2022. Llegada la fecha y hora de la diligencia, la demandada no se presentó, por lo que se levantó el acta respectiva, infiriéndose que renunció a su derecho de ejercer su defensa y dar las respectivas explicaciones frente a las faltas imputadas. Señaló que mediante comunicación de fecha 21 de enero de 2022 se le notificó a la demandada la decisión de iniciar el presente proceso especial de levantamiento de fuero sindical, para obtener la autorización del Juez Laboral para proceder a despedir con justa causa.

La asociación sindical SINDICATO DE TRABAJADORES UNIDOS DE COMFAMILIAR DEL HUILA – SINTRAUNICOMFA, pese a habérsele corrido traslado del libelo introductorio del proceso, guardó silencio. SENTENCIA APELADA La Juez de primer grado en sentencia dictada el treinta (30) de septiembre de dos mil veintidós (2022): 1. Declaró no probadas las excepciones. 2.

Declaró la existencia de la relación laboral desde el 5 de agosto de 2016 hasta la fecha, entre la CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA – COMFAMILIAR y la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA, esta última como trabajadora en el cargo de auxiliar administrativa. 3. Declaró que LUZ YANETH BARRERO CHALA está amparada por el fuero sindical desde el 29 de noviembre de 2021, por pertenecer al sindicato de Trabajadores Unidos de Confamiliar del Huila SINTRAUNICOMFA, en calidad de suplente de la junta directiva.

Declaró que la demandada incurrió en una justa causa de terminación del contrato de trabajo establecidas en los numerales 1 y 5 del artículo 58 y numerales 6 y 10 del artículo 62 del código sustantivo del trabajo, en concordancia con el reglamento interno y el contrato de trabajo. 6. Autorizó a la CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA – COMFAMILIAR para dar por terminado el contrato de trabajo con la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA. 7.

Condenar en costas a la demandada. RECURSO DE APELACIÓN La demandada, a través de su apoderado, interpuso el recurso de apelación, fundado en que: 1. La demandante violó el debido proceso disciplinario por cuanto se desconoció lo establecido por el artículo 11 de la Convención Colectiva del Trabajo, que si bien no es necesario observar un debido proceso cuando el empleador busca la terminación del contrato de trabajo por una justa causa, esta situación tiene un límite, y es que es cuando se encuentre el procedimiento de desvinculación establecido en una convención colectiva que le Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 9 aplique al trabajador, en el contrato o laudo arbitral, debe observarse el debido proceso que allí se señala. 2.

COMFAMILIAR utilizó un tiempo mayor al estipulado en la convención colectiva, pues allí se establece que son 15 días hábiles para procurar la sanción, pero ocupó un tiempo mayor, indicados de lunes a sábado, toda vez que terminó el trámite el 25 de enero de 2022, por lo que se encontraba prescrita la falta que conllevó a la terminación del contrato de trabajo. 3.

El derecho a la sindicalización no estaba suspendido desde el momento en que se notificó el traslado hasta cuando se debía materializar el despido y, por ende, se podía sindicalizar en cualquier momento. 4. Para el 25 de noviembre estaba aforada y se debía respetar el mismo, para no ser trasladada; y si se reconoce esa condición para solicitar el permiso para despedir, igual se debió respetar para no trasladarla.

El presente proceso fue recibido en la Secretaría de la Corporación el día 23 de enero de 2023, con ingreso a este despacho en la misma fecha, procediéndose a admitir el recurso de alzada mediante auto No. 008, calendado veinticuatro (24) de enero de dos mil veintitrés (2023). CONSIDERACIONES El problema jurídico a resolver dentro del asunto puesto a consideración de esta Sala corresponde a establecer: ¿Si el incumplimiento a la orden de traslado emanada de la demandante en calidad de empleadora a la demandada, se configura en justa causa para el levantamiento del fuero sindical, y por ende para despedir, o si, por el contrario, el Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 10 desconocimiento de su condición de aforada para trasladarla, y de los procedimientos convencionales para adelantar el proceso sancionatorio por parte de Comfamiliar del Huila conduce a que se denieguen las pretensiones de la demanda, como lo sostiene la parte recurrente.? Para resolver dicho interrogante recuerda la Sala que la normativa sustancial laboral define el fuero sindical como " la garantía de que gozan algunos trabajadores de no ser despedidos, ni desmejorados en sus condiciones de trabajo, ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa o a un municipio distinto, sin justa causa, previamente calificada por el juez del trabajo".

(Artículo 405 C.S.T). En lo que atañe a los trabajadores acreedores de dicha garantía, la normativa señalada prevé en el artículo 406, que este derecho cobija entre otros, a “Los miembros de la junta directiva y subdirectivas de todo sindicato, federación o confederación de sindicatos, sin pasar de cinco (5) principales y cinco (5) suplentes, y los miembros de los comités seccionales, sin pasar de un (1) principal y un (1) suplente”.

Conforme a lo previsto por la Honorable Corte Constitucional en Sentencia T-096 de 2010: “La garantía constitucional de fuero a los representantes sindicales está estrechamente ligada con la protección al ejercicio del derecho de asociación sindical, cuya finalidad es procurar que los sindicatos, mediante sus representantes, puedan ejercer la función para la cual fueron constituidos, esto es, la defensa de los intereses económicos y sociales de sus afiliados.

La garantía foral va dirigida a la protección del fin más alto que es el amparo del grupo organizado, mediante la estabilidad de las directivas, lo cual redunda en la estabilidad de la organización, como quiera que el representante está instituido para ejecutar la voluntad colectiva.” Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 11 De los hechos de la demanda y de la contestación del libelo introductorio del proceso, se tienen como presupuestos fácticos indiscutidos, el contrato de trabajo que ató a las partes a partir del 05 de agosto de 2016; la calidad de aforada sindical de la parte demandada, por ser miembro de la Junta Directiva de la organización SINDICATO DE TRABAJADORES UNIDOS DE COMFAMILIAR DEL HUILA – SINTRAUNICOMFA, a partir del 29 de noviembre de 2021; así como la comunicación del 25 de noviembre de 2021 a la demandada de la orden de traslado para continuar la prestación de sus servicios en el Municipio de Belén, Boyacá y el inicio del proceso disciplinario de fecha 04 de enero de 2022 bajo las disposiciones convencionales, cuya diligencia de descargos se citó para el día 12 de enero de 2022, sin la asistencia de la demandada; pues dichos aspectos se declararon en primera instancia, y son aceptados por las partes.

A la accionada se le reconoció la condición de aforada, al pertenecer a la Junta Directiva de la organización sindical SINDICATO DE TRABAJADORES UNIDOS DE COMFAMILIAR DEL HUILA – SINTRAUNICOMFA, conforme lo reconoce de manera expresa Comfamiliar del Huila en el acápite de hechos de la demanda, ratificado en la comunicación radicada ante la demandante por parte del Presidente de la Asociación Sindical SINDICATO DE TRABAJADORES UNIDOS DE COMFAMILIAR DEL HUILA – SINTRAUNICOMFA, de fecha 29 de noviembre de 2021 y la constancia de registro del acta de constitución ante el Ministerio de Trabajo del 29 de noviembre de 2021, la inscripción de los integrantes de la Junta Directiva, y, respecto del demandado en el cargo de Suplente, en razón de ello, la parte demandante pretende el levantamiento de la garantía foral de la convocada, argumentando que aquella no cumplió una de las obligaciones pactadas en el contrato de trabajo, consistente en acatar la orden impartida de traslado al Municipio de Belén, Boyacá, a ejercer las labores.

Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 12 Tal y como lo ha venido sosteniendo este Tribunal en asuntos como el puesto hoy a consideración de esta Sala, verbo y gracia, en Sentencia proferida el dos (02) de septiembre de dos mil veintidós (2022), dentro de los proceso distinguido con el radicado No. 41001-31-05-001-2022-00115- 01, con ponencia de la Magistrada Dra. ENASHEILLA POLANÍA GÓMEZ, y con los Nos. 41298-31-05-001-2022-00017-01,41298-31-05-001-2022- 00018-01y 41001-31-05-003-2022-00115-01 dictados por esta Sala de Decisión, los días catorce (14) de septiembre de dos mil veintidós (2022) y veintidós (22) de septiembre de dos mil veintidós (2022), respectivamente, atendiendo a que la finalidad del fuero sindical es proteger a ciertos trabajadores integrantes de una organización sindical, de las decisiones unilaterales de los empleadores, tales como el despido, el desmejoramiento en sus condiciones contractuales y el traslado, siendo ésta última el objeto de controversia, pasa este cuerpo colegiado a determinar, si el incumplimiento a la orden de traslado emanada de Comfamiliar del Huila, como empleador para el demandado, en condición de trabajador, se configura en justa causa para el levantamiento del fuero sindical, y por ende para despedir, por cuanto se abstuvo de cumplir la orden de traslado al Municipio de Belén, Boyacá, que se le notificó el 25 de noviembre de 2021.

Al respecto, obra el comunicado referido1, no discutido por las partes, que señala: “Por medio de la presente, nos permitimos comunicarle que la Caja requiere de sus servicios en las instalaciones ubicadas en BELÉN – Boyacá, a partir del próximo 3 de enero de 2022. Usted pasará a partir de la fecha antes indicada, a laborar en el área de la EPS, para lo cual la Corporación le brindará la capacitación respectiva a 1 Folio 11 del Expediente digital.

(…) La organización comprende que el traslado antes indicado puede implicar situaciones de orden personal y familiar que deberán ser atendidas por usted, precisamente por ello, se informa esta decisión con un prudente tiempo de antelación a la fecha en la cual deberá comenzar a prestar sus servicios en esa locación. Adicionalmente, la Corporación pondrá a su disposición los siguientes apoyos para facilitar su proceso de traslado:  Gastos de transporte vía terrestre y hospedaje para 4 días y 3 noches para usted y un acompañante (esposa, compañera permanente o un miembro de su núcleo familiar directo), para que pueda realizar, previo al traslado, una visita de reconocimiento al lugar donde prestará próximamente sus servicios.  Asesoría en la búsqueda de vivienda y colegio para sus hijos.  Hospedaje hasta por 8 noches mientras ubica una vivienda.  Gastos de movilización vía terrestre de bienes muebles y enseres.

Dichos gastos serán cubiertos hasta por un aproximado de 6500 kilos…  De igual manera, Comfamiliar asumirá los gastos de traslado tanto de usted, como de su grupo familiar. (…) Finalmente, es necesario aclarar que su salario se le mantendrá igual…” En ese orden, la Sala se remite al artículo 113 del C.P.T. y la S.S., que determina que para obtener dicha autorización deberá el empleador expresar la justa causa, por ello en la pretensión quinta de la demanda refiere la Caja de Compensación Familiar del Huila, el incumplimiento con Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 14 una de sus obligaciones, acudiendo al artículo 62 del C.S.T., que señala las justas causas, en su numeral 6°, que remite a los artículos 58 y 60 ibídem, en cuanto a las obligaciones especiales del trabajador, el numeral 1° dispone: “Realizar personalmente la labor, en los términos estipulados; observar los preceptos del reglamento y acatar y cumplir las órdenes e instrucciones que de modo particular le impartan el empleador o sus representantes, según el orden jerárquico establecido”.

Ahora, de la lectura del contrato de trabajo suscrito entre las partes, se pactó en la cláusula séptima que “serán justas causas para dar por terminado unilateralmente este contrato, por cualquiera de las partes, las enumeradas en los arts. 62 y 63 del C.S.T., modificado por el art. 7 del Decreto 2351/65, y además por parte del EMPLEADOR, las faltas que para el efecto se califiquen como graves en reglamentos y demás documentos que contengan reglamentaciones… Expresamente se califican en ese acto como faltas graves la violación a las obligaciones y prohibiciones contenidas en la cláusula primera del presente contrato”.

(Folio 14 expediente digital) Visto que la causa invocada por el empleador para obtener el levantamiento del fuero sindical del que goza la demandada es el incumplimiento a la orden de traslado al Municipio de Belén, Boyacá, como le fue comunicado el 25 de noviembre de 2021, mediante oficio líneas atrás transcrito, y citada para el día siguiente con el objeto de coordinar los trámites, y diligenciamiento de formulario para los apoyos brindados2, sin que compareciera para tal efecto; reiterándole la necesidad de adelantar tales gestiones mediante oficio de fecha 15 de diciembre de 2 Folio 12 del Expediente digital.

De la práctica de la prueba testimonial, a efecto de comprobar la existencia de la justa causa, se recepcionaron los testimonios de HEYDY MAYID CAMPOS JIMÉNEZ, Representante Legal de la demandante, MARÍA ZULI MONTEALEGRE ROJAS y JORGE LUIS VÁSQUEZ ESPINOSA quienes relataron las circunstancias que acaecieron para el cierre de operaciones del supermercado, y de las ofertas a los trabajadores que laboraban en dichos lugares; al igual que detallaron el procedimiento adelantado con la demandada ante el incumplimiento de las órdenes impartidas, y de la citación realizada para que expusiera las gestiones encaminadas a acatar la directriz de traslado, y explicación de las circunstancias por su no obedecimiento, sin participación de aquella al llamado.

En oposición a las razones que constituyeron la piedra angular sobre la cual la parte activa edificó la falta cometida por la accionada y el pedimento de permiso de despido, la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA esgrimió que el 25 de noviembre de 2021 le notificó la demandante la comunicación de traslado al municipio de Belén, Boyacá, a partir del 03 de enero de 2022.

Que debía adelantar unos trámites para llevar a cabo la orden de traslado, tales como diligenciar un formato y enviar una información, pero se sustrajo de realizarlos. Indicó que el 15 de diciembre de 2021, la accionante le ratificó la orden de traslado. Afirmó que no hizo entrega el 18 de diciembre de 2021 del formulario de traslado.

Señaló que el 03 de enero de 2022 no se presentó al lugar donde fue trasladada a laborar, pero asistió a las oficinas principales de COMFAMILIAR. Que 3 Folio 13 del Expediente digital. Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 16 fundaron el sindicato SINTRAUNICOMFA, cuatro (4) días después de haber sido notificada del traslado y que se encuentra afiliada a 5 asociaciones sindicales más. Dijo que el 04 de enero de 2022 fue notificada del proceso disciplinario que se abrió en su contra y no se presentó a diligencia de descargos el 12 de enero de 2022.

Citó a los señores:  GUSTAVO ADOLFO TAPIERO MARTÍNEZ, quien manifestó que la actora era operadora de mercadeo y ejercía actividades de panadería en el supermercado de COMFAMILIAR. Que le ordenaron un traslado a otra ciudad porque era del sindicato. Arguyó que COMFAMILIAR le pidió la renuncia antes de trasladar a la demandante. Precisó que la accionante estaba amparada por fuero circunstancial y para el día del despido estaba aforada.

Indicó que el 03 de enero de 2023 la actora se presentó a las oficinas de Talento Humano a laborar.  MARÍA ANDREA CRUZ ROJAS, quien afirmó que a la demandante la trasladaron porque no quiso aceptar un acuerdo transaccional, y como estaba sindicalizada fue reubicada en una ciudad diferente a Neiva. Que después del 3 de enero la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA se presentó a las instalaciones de COMFAMILIAR en la sede administrativa a trabajar, pese a que había sido trasladada a Boyacá. El análisis en conjunto del acervo probatorio, permite inferir a esta colegiatura, que si bien es cierto para el día 03 de enero de 2022 la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA se encontraba amparada por fuero Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 17 sindical, igualmente lo es, que la orden de traslado le fue comunicada el 25 de noviembre de 2021, es decir, con antelación a que surgiera la garantía foral que pretende le sea otorgada desde el momento de la determinación del empleador de trasladarla, sin que ello resulte acertado, pues se itera, para aquel momento la sujeto pasivo de la presente relación litigiosa no estaba amparada por el fuero, y en razón de ello, COMFAMILIAR DEL HUILA no tenía el deber legal de acudir ante el juez del trabajo a efectos de solicitar el permiso para el traslado que se había ordenado, cuya notificación a la trabajadora había surtido sus efectos, y sin que su nueva condición laboral de sindicalista, miembro de una junta directiva, hiciere tránsito a que se modificara tal decisión, adicional al hecho que estaba en término de acatamiento de otras directrices con miras al cabal cumplimiento, como se le detalló en la misiva que informó de su nuevo puesto de trabajo.

Sea del caso precisar, que la condición de aforada de la señora LUZ YANETH BARRERO CHALA surge a partir del 29 de noviembre de 2021, hito histórico en el que se fundó la organización sindical, y aquel se hizo partícipe de la Junta Directiva, en calidad de suplente, sin que con anterioridad pudiera estimarse la perturbación indebida del empleador al derecho de sindicalización, y por ende a la protección foral contemplada en el artículo 405 y 406 del C.S.T. Es decir que, la orden de traslado impartida a la trabajadora lo fue con antelación al surgimiento de la condición de amparo por el fuero sindical, y en esa medida, le nace a la convocada a juicio la obligación de obediencia, consistente en cumplir las órdenes impartidas por el empleador, de presentarse a laborar el día 03 de enero de 2022 en la sede de la EPS ubicada en el Municipio de Belén, Boyacá, o de ser el caso, explicar los motivos por los cuales se le imposibilitaba acatarla, sin que efectuara gestión encaminada a ello.

Ahora, tal potestad de modificación de las condiciones laborales de que goza el empleador, conocida como ius variandi, no es absoluta, encontrando sus límites cuando la decisión adoptada afecta o desmejora al trabajador en las condiciones de trabajo, en su situación personal, social o familiar, teniéndose como caprichosa; circunstancia no acaecida en el sub lite, dado que se encuentra probado que la determinación de traslado tiene como sustento el cierre o clausura definitiva de los Supermercados de la Caja de Compensación Familiar en la ciudad de Neiva, tornándose en decisión empresarial previo los estudios financieros e invitaciones a personas del sector para obtener propuestas, arrojando como única alternativa la liquidación del mercadeo social por parte del Consejo Directivo, y como estrategia para los trabajadores que laboraban en aquellos lugares, reubicarlos de acuerdo a los perfiles de sus hojas de vida, y a las vacantes en cada una de las sedes.

Es por lo anterior, que la Sala encuentra acertada la decisión de primer grado, de acreditar la falta calificada como grave para la finalización del contrato de trabajo, como expresamente se estipuló en el mismo, al igual que prevista en el numeral 6° del artículo 62 del C.S.T., teniéndose como justa causa y, en esa medida, procedente el levantamiento del fuero sindical de la trabajadora, y, en consecuencia, el otorgamiento del permiso para despedir, conforme lo señala el artículo 410 del C.S.T. Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 19 En aras de resolver el reparo efectuado por el apoderado de la parte pasiva recurrente, dirigido a la prescripción de la acción del trámite disciplinario contemplado en la Convención Colectiva de Trabajo, en razón de que la decisión se tomó fenecido el término de los 15 días hábiles que contempla la cláusula 11 de dicha disposición, es del caso indicar, que la mentada disposición prevé que: “A partir de la presente convención colectiva de trabajo, para sancionar a un trabajador por falta contra la disciplina de la empresa, se seguirá el siguiente procedimiento: a. El jefe de personal citará por escrito al trabajador, indicándole la falta que se le imputa. b. El sindicato designará a dos (2) personas, miembros de la Junta Directiva o de la Comisión de reclamos, para que, en su nombre, asista al trabajador en la diligencia. c. En la fecha y hora citada para que tenga lugar la diligencia de cargos y descargos, el jefe de personal, formulará los cargos, a los cuales responderá el trabajador.

(…) De la actuación aquí descrita se levantará acta que suscribirán todos los intervinientes. d. Si las partes toman una decisión en cualquier sentido, con ella culminará el procedimiento. e. En caso de desacuerdo, el acta y las pruebas, pasaran al Director Administrativo para que tome una decisión al respecto… f. Contra ésta decisión del Director, cabe el recurso de reposición, interpuesto dentro de los dos (2) días hábiles siguientes a su pronunciamiento… g. Este procedimiento deberá cumplirse en el término de quince (15) días hábiles, vencidos el cual sin que se haya tomado decisión, prescribe la falta, y en consecuencia, no surtirá ningún Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 20 efecto cualquier sanción que se aplique por fuera de estos términos”.

En ese orden, recuerda la Sala que las sanciones y el despido tienen connotaciones disímiles, pues la primera va encaminada a que el trabajador rectifique, modifique o ajuste su comportamiento a las normas de la empresa contratante, por causa de incurrir en faltas leves o intermedias, inclusive severas; mientras que el despido es la decisión del empleador frente a una falta de cumplimiento a lo pactado, prescindiendo de los servicios del trabajador, sin que se considere una sanción, que conduzca a la aplicación de un procedimiento sancionatorio.

Al respecto, la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia, en sentencia SL 496 de 2021, con ponencia del Magistrado Omar Ángel Mejía Amador, al estudiar la procedencia del despido sin surtir previamente el procedimiento disciplinario, señaló: “Pues bien, sea lo primero señalar que es un tema pacífico la regla que tiene la Corporación en relación con que el despido no tiene carácter sancionatorio, de tal manera que, para adoptar una decisión de tal índole, el empleador no está obligado por ley a seguir un procedimiento de orden disciplinario, salvo convenio en contrario, y que, en los casos de la causal 3ª del literal a) del artículo 62 del CST, debe oír previamente al trabajador para que ejerza su derecho de defensa… En relación con lo anterior, la Corporación ha sido enfática en sostener que el despido no es una sanción disciplinaria y, por consiguiente, para su imposición no hay obligación de seguir el trámite que se utiliza para la aplicación de la misma, salvo que las partes lo hayan pactado expresamente como, por ejemplo, en el contrato de trabajo, convención colectiva, o pacto colectivo”.

Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 21 Obsérvese que en el presente asunto las partes no convinieron ni en el contrato de trabajo, ni en la convención colectiva de trabajo que para la decisión del despido tuviera que surtirse procedimiento disciplinario alguno, pues en la cláusula 11 convencional no previó dicho trámite para el despido, sino que lo fue “para sancionar a un trabajador por falta contra la disciplina de la empresa…”, lo que de suyo deja entrever que contrario a lo esbozado por el recurrente, no se ha vulnerado el derecho al debido proceso, en tanto no estaba el empleador demandante sujeto al adelantamiento de un proceso disciplinario para finiquitar el vínculo contractual que lo ata con la trabajadora, máxime cuando se comprobó la existencia de una justa causa para despedir, y en razón de ello no resulta de recibo exigirle al empleador que previo a la determinación de iniciar el presente proceso de levantamiento de fuero sindical, con su consecuente autorización para despedir, tuviere que dar curso y finalización al procedimiento previsto en la disposición normativa convencional.

Ahora, si bien la parte demandante, empleó dicho procedimiento, convocando a la trabajadora a diligencia de cargos y descargos, ello obedeció a garantizarle el derecho de defensa y de contradicción, a fin de escuchar las razones o motivos por los cuales no acató la orden de traslado, sin que por ello, le sea exigible previo a acudir a la jurisdicción laboral, el acatamiento de la preceptiva convencional citada, pues se itera, aquella fue pactada para los casos de imposición de sanciones, sin que el despido lo sea; por lo que, no resulta viable considerar que la acción estaba prescrita.

Por lo anterior, se procederá a confirmar íntegramente la providencia objeto de alzada. Costas: Teniendo en cuenta que el recurso de apelación fue desatado de manera desfavorable, en aplicación de lo establecido en el artículo 365 numeral 1 del C. G. P. que aplica por remisión del 145 del CPTSS a este Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 22 asunto, se condenará en costas segunda instancia a la demandada en favor de la demandante.

DECISIÓN En mérito de lo expuesto, la Sala Primera de Decisión Civil Familia Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, administrando justicia en nombre de la República de Colombia y por autoridad de la ley,

RESUELVE

PRIMERO. – CONFIRMAR la sentencia proferida el treinta (30) de septiembre de dos mil veintidós (2022), por el Juzgado Segundo Laboral del Circuito de Neiva, Huila, por las razones expuestas.

SEGUNDO. – CONDENAR en costas de segunda instancia a la demandada en favor de la parte demandante, en aplicación de lo establecido en el artículo 365 numeral 1 del C. G. P. por remisión del 145 del CPTSS.

TERCERO. - NOTIFICAR la presente decisión a las partes conforme a lo previsto en el artículo 9° de la Ley 2213 del 13 de junio de 2022, artículo 41 del Código Procesal Laboral y de la Seguridad Social y el Auto AL2550- 2021, con vigencia para este caso, proferido por la Sala de Casación Radicación No. 41001-31-05-002-2022-00102-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de LUZ YANETH BARRERO CHALA _________________________________________________________________________ 23 Laboral de la Corte Suprema de Justicia, con ponencia del Magistrado Dr. OMAR ÁNGEL MEJÍA AMADOR4.

NOTIFÍQUESE. ANA LIGIA CAMACHO NORIEGA LUZ DARY ORTEGA ORTIZ GILMA LETICIA PARADA PULIDO 4 Las sentencias dictadas por escrito para resolver el recurso de apelación de la sentencia de primera instancia o la consulta deben ser notificadas por edicto, en aplicación del numeral 3 del literal d del artículo 41 del CPTSS durante la vigencia del Decreto Legislativo 806 de 2020.

Firmado Por: Ana Ligia Camacho Noriega Magistrado Tribunal O Consejo Seccional Sala 003 Civil Familia Laboral Tribunal Superior De Neiva - Huila Gilma Leticia Parada Pulido Magistrado Tribunal O Consejo Seccional Sala Civil Familia Laboral Tribunal Superior De Neiva - Huila Luz Dary Ortega Ortiz Magistrado Tribunal O Consejo Seccional Sala Civil Familia Laboral Tribunal Superior De Neiva - Huila Este documento fue generado con firma electrónica y cuenta con plena validez jurídica, conforme a lo dispuesto en la Ley 527/99 y el decreto reglamentario 2364/12 Código de verificación: 841aa077fdb7998cb54031d857df26c6445edce6f999fa7b652af72b50519fe7 Documento generado en 06/02/2023 02:30:42 PM Descargue el archivo y valide éste documento electrónico en la siguiente URL: https://procesojudicial.ramajudicial.gov.co/FirmaElectronica