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Sentencia: C.No.50/08 Radicaci�n: No.110013103043200600020 01 Proceso: ORDINARIO -Pertenencia- Demandante: ALFONSO VELEZ ARBELAEZ Demandado: MARIA DEL PILAR VELEZ DE ARBELAEZ Y OTROS Procedencia: JUZGADO CUARENTA Y TRES CIVIL DEL CIRCUITO Motivo Alzada: APELACI�N SENTENCIA Disc. y Aprob.: SALA DECISI�N, 30 DE OCTUBRE DE 2008 AVISO - ACTA No. 44 Decisi�n: CONFIRMATORIA Resuelve el Tribunal el recurso de apelaci�n interpuesto por el demandante contra la sentencia de primera instancia proferida en el asunto referenciado. 1 HISTORIA DEL PROCESO 1.1 Las pretensiones: El Se�or ALFONSO VELEZ ARBELAEZ por intermedio de apoderada present� demanda contra las se�oras MARIA DEL PILAR VELEZ ARBELAEZ, hoy PILAR DOVALLE, MARTHA MARGARITA VELEZ DE GARC�A, hoy MARGO GARC�A, y el se�or HERNANDO ALFONSO VELEZ ARBELAEZ y tambi�n contra �personas inciertas e indeterminadas (sic)�, para que previo el agotamiento del Proceso Ordinario -Pertenencia- en la sentencia que le ponga fin se hicieran las siguientes declaraciones: 1.1.1 Declarar que �adquiri� por el modo de la PRESCRIPCION EXTRAORDINARIA ADQUISITIVA, el dominio pleno y absoluto de las tres cuartas (3/4) partes del [�] �Edificio ubicado en la calle 20 No. 17-34/32� inmueble con matr�cula inmobiliaria n�mero 050-1057336 y cuyos linderos y dem�s especificaciones que lo identifican se se�alan en la pretensi�n primera de la demanda. 1.1.2 Ordenar, consecuencialmente, la inscripci�n de la sentencia en la Oficina de Registro de Instrumentos P�blicos. 1.1.3 Condenar en costas a los demandados. 1.2 El fundamento de las pretensiones: Expuso el demandante, en s�ntesis, los hechos siguientes: 1.2.1 Que el inmueble objeto de la pretensi�n �desde el a�o de 1985, [lo] viene poseyendo de forma quieta pac�fica e ininterrumpida, como se�or y due�o�, calidad en que ha ejecutado �actos a los que s�lo da derecho el dominio, tales como pagar impuestos, los servicios p�blicos, mantenerlo, efectuar las mejoras necesarias para su conservaci�n, dar parte de �l en arrendamiento y ocupar parte de �l con su establecimiento de comercio denominado Velectronis, etc�. 1.2.2 Que la �posesi�n la viene ejerciendo desde la muerte de su padre, se�or ALFONSO VELEZ PLATIN, ocurrida en el mes de agosto de 1985, con prescindencia de sus hermanos, quienes jam�s le han disputado dicha posesi�n� y se limitaron a dar poder para la sucesi�n de su padre pero �abandonaron al proceso al punto de haber sido archivado�. 1.2.3 Que en la partici�n presentada en el juicio sucesorio de su padre y que �se llev� a cabo el 1 de septiembre de 1989�, el inmueble le fue adjudicado en com�n y proindiviso a �l y a sus demandados, pero �desde el mes de agosto de 1985� viene posey�ndolo �con exclusi�n de los otros adjudicatarios�. 1.2.4 El demandado HERNANDO ALFONSO VELEZ ARBELAEZ �hace muchos a�os desapareci� sin que se sepa de su paradero, lo que se ha oido (sic) es que est� muerto, pero jam�s apareci� su cad�ver y por ende se carece de su acta de defunci�n�. 1.3 Desarrollo procesal: 1.3.1 El Se�or Juez Cuarenta y Tres Civil del Circuito, a quien le correspondi� conocer por reparto, una vez subsanada la demanda como lo dispuso en el auto inadmisorio (fl. 52), la admiti� por auto del 26 de enero de 2006 (fl. 62). 1.3.2 El auto admisorio de la demanda les fue notificado por aviso a las demandadas MARIA DEL PILAR VELEZ ARBELAEZ y MARTHA MARGARITA VELEZ ARBELAEZ quienes guardaron silencio (fls. 72-79, 85-94). 1.3.3 Los demandados indeterminados y el Se�or HERNANDO ALFONSO VELEZ ARBELAEZ fueron emplazados en legal forma y luego se les design� curador ad litem por no haber comparecido ninguna persona a recibir la notificaci�n. (fls. 112-116, 118, 123, 127).
Notificado el defensor oficioso del auto admisorio de la demanda (fl. 135), dio contestaci�n limit�ndose a manifestar que los hechos no le constaban y se aten�a a lo que se probara; en relaci�n con las pretensiones dijo que contra ellas no interpone �excepci�n alguna� �por carecer de elementos de juicio� (fls. 136-138). 1.3.3 Por auto del 16 de enero de 2007 se decretaron las pruebas pedidas por el demandante (fls. 140-141) y una vez agotado el debate probatorio se dispuso alegar de conclusi�n (fl. 275), derecho del cual hizo uso solamente el demandante para implorar por la prosperidad de sus pretensiones (fl. 276-278). 1.4 El se�or Juez de conocimiento, finalmente, el 12 de octubre de 2007 puso fin a la primera instancia negando �las pretensiones formuladas� y en consecuencia, orden� la cancelaci�n de la inscripci�n de la demanda.
Para sentenciar de esa manera el juzgador, del examen de la prueba practicada, concluy� que �si bien para la �poca en que se llev� a cabo la diligencia de inspecci�n judicial se estableci� con claridad que el demandante ALFONSO V�LEZ ARBELAEZ es poseedor actual de la totalidad del inmueble y a pesar de que dicha posesi�n ha sido pac�fica y p�blica, �nicamente transcurrieron poco mas (sic) de tres meses de ejercicio de dicha posesi�n a la fecha de presentaci�n de la demanda, toda vez que inicialmente era un tenedor leg�timo del bien como heredero de su anterior propietario y su mutaci�n se present� con posterioridad al nacimiento de la comunidad, momento a partir del cual empez� a tener el bien para si (sic) con exclusi�n de sus copropietarios� (fls. 279-286). 2 C O N S I D E R A C I O N E S 2.1 Presupuestos y nulidades procesales: Los llamados presupuestos procesales se encuentran satisfechos y como no se observa irregularidad tipificadora de nulidad procesal que imponga la invalidez de lo actuado, procedente es resolver el recurso de apelaci�n que contra el fallo de primera instancia interpuso la demandante. 2.2 Pretende el apelante la revocatoria de la sentencia de primer grado y que, en su lugar, �se despachen favorablemente las pretensiones de la demanda� por cuanto, insiste, �desde el a�o de 1985, fecha de la muerte del poseedor inscrito del inmueble viene posey�ndolo con exclusi�n de todos los condue�os (sic), sus hermanos, toda vez que para entonces no se hab�a tramitado la sucesi�n. Por consiguiente, condue�os eran todos los hermanos del causante�, esto es, su padre, y �Jam�s lo administr�, simplemente lo posey�.
Desde que muri� su padre, reitera, �no ha reconocido dominio en persona alguna y en su �nimo siempre ha estado el ser due�o del inmueble [�], pues por ello le ha hecho las reparaciones que ha necesitado con dineros de su exclusiva propiedad, ha cancelado los impuestos, los servicios p�blicos, ha dado parte de �l en arrendamiento, sin tener que rendir cuentas a persona alguna�, tal como lo dijo al absolver el interrogatorio de parte y �lo dijeron con lujo de detalles los testigos�.
Aunque otorg� poder para abrir la sucesi�n de su padre, �no por ello dej� de poseer el inmueble con �nimo de se�or y due�o�, as� que �por haber conferido poder, no se le puede decir que reconoci� dominio ajeno�, situaci�n que tampoco se modific� por no oponerse a que el inmueble se inventariara en la sucesi�n. El no haber alegado posesi�n cuando un tercero pretendi� la pertenencia de un apartamento, �tampoco desvirt�a su posesi�n�.
En fin, remata, demostr� haber pose�do el inmueble por un lapso de veinte a�os. Sin embargo, solicita que si el Tribunal considera que �al conferir poder para la tramitaci�n del sucesorio estaba reconociendo dominio ajeno, [�] se le tenga como poseedor a partir de la fecha de su otorgamiento que lo fue en el a�o de 1998� (fls. 5-7 cdno. 2� inst.). 2.3 La prescripci�n, por bien sabido se tiene, es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas, edificada en la posesi�n material y real de ellas por cierto tiempo y concurriendo las dem�s exigencias se�aladas en la ley.
As� lo estatuye nuestra Ley Sustancial Civil en sus c�nones 673, 762 y 2512. La posesi�n material, asimismo, de vieja data es entendida jurisprudencial y doctrinalmente como la aprehensi�n de la cosa con �nimo de se�or y due�o. En tal sentido se encuentra definida y encontr�ndose definidas en el Libro 4�, T�tulo 4l, Cap�tulos del 1� al 2� de esa normaci�n de la que se extraen, por tanto, que los requisitos para la prosperidad de la declaraci�n de dominio por prescripci�n extraordinaria y que son, en lo fundamental, los siguientes: 2.3.1 Que sea alegada o solicitada por quien desea aprovecharse de ella (art. 2513), pero como en la demanda se impetra la declaraci�n de pertenencia, entonces ella constituye la voluntad del demandante de aprovecharse de la prescripci�n como modo de adquirir el dominio del bien all� se�alado. 2.3.2 Que los bienes perseguidos no sean de uso p�blico, un parque natural, tierra comunal de grupos �tnicos o del patrimonio ecol�gico de la Naci�n o de propiedad de una entidad de derecho p�blico (arts. 63 C.N., 2519 C.C. y 407 del C. de P. C.).
La prueba allegada, especialmente la documental, el certificado del registrador, inspecci�n judicial, dictamen pericial y, en fin, toda la prueba recopilada, descarta que el inmueble pretendido se encuentra dentro de una de aquellas situaciones. 2.3.3 Que los bienes pretendidos sean susceptibles de adquirirse por ese modo. Lo ser�n, entonces, �los corporales, ra�ces o muebles, que est�n en el comercio humano y se han pose�do con las condiciones legales� (art. 2518), condiciones estas que se contraen a que (i) la posesi�n se ejerza sobre un bien determinado o singularizado y con �nimo de se�or o due�o (art. 762);
(ii) la posesi�n, en el presente caso, se haya ejercido durante un lapso superior a veinte a�os (art. 1� Ley 50/36) pues a partir de la vigencia de la Ley 791 de 2002 el ejercicio posesorio exigido es de diez a�os para esta clase de prescripci�n (art. 6�) y, (iii) que la posesi�n haya sido ininterrumpida durante ese lapso (art. 2531). 2.3.4 Si el actor es comunero del bien pretendido en pertenencia, le corresponde tambi�n la demostraci�n de las exigencias adicionales se�aladas en el art�culo 407-3 de la Ley Adjetiva Civil, esto es: posesi�n material exclusiva durante el lapso que la ley establece para la prescripci�n alegada y la explotaci�n econ�mica sin acuerdo con los dem�s comuneros o por disposici�n judicial o del administrador de la comunidad. 2. 4 En el particular caso planteado, d�gase de entrada, el recurso est� llamado al fracaso.
En efecto, incontrovertible es que la comunidad del inmueble objeto de la pertenencia naci� con la partici�n aprobada mediante sentencia en el juicio de sucesi�n del causante ALFONSO V�LEZ PLATIN, padre del actor y los demandados, sentencia registrada apenas el 1 de noviembre de 2005 -anotaci�n No. 4 certificado del registrador-. Ahora bien; como el demandante en el desarrollo del juicio de sucesi�n no se opuso a la inclusi�n del inmueble ahora pretendido en pertenencia en los inventarios alegando que era su exclusivo poseedor y m�s bien, por el contrario, a trav�s de su apoderado y qui�n obr� en nombre de todos los herederos reconocidos lo denunci� como de propiedad del causante para luego ser objeto de la partici�n la que, adem�s, presentaron por conducto del mismo apoderado, entonces tal comportamiento no tiene significaci�n distinta a la de reconocer el dominio en cabeza de todos los herederos del causante.
Si ello es as�, entonces a partir de la delaci�n de la herencia y por lo menos hasta la constituci�n de la comunidad sobre el inmueble con los otros adjudicatarios, s�lo actu� como un mero tenedor sucesoral; su �nimo era el de heredero pero no de propietario con exclusi�n de los dem�s herederos. La pasividad de los dem�s herederos en el desarrollo del juicio sucesorio, o m�s bien del apoderado com�n de todos porque el demandante le confiri� poder, no mut� su condici�n de tenedor herencial por el de poseedor material.
Sobre la diferencia de la posesi�n material y la posesi�n de heredero, la Sala de Casaci�n Civil y Agraria de la Corte Suprema ha expresado: �( ) la posesi�n que sirve para la adquisici�n del dominio de un bien herencial por parte de un heredero, es la posesi�n material com�n, esto es, la posesi�n de propietario, la cual debe aparecer en forma n�tida o exacta, es decir, como posesi�n propia en forma inequ�voca, pac�fica y p�blica.
Porque generalmente un heredero que, en virtud de la posesi�n legal, llega a obtener posteriormente la posesi�n material de un bien herencial, se presume que lo posee como heredero, esto es, que lo detenta con �nimo de heredero, pues no es m�s que una manifestaci�n y reafirmaci�n de su derecho de herencia en uno o varios bienes herenciales.
Luego, si este heredero pretende usucapir ese bien herencial alegando otra clase de posesi�n material, como lo es la llamada posesi�n material com�n o posesi�n de due�o o propietario sobre cosas singulares, que implica la existencia de �nimo de propietario o poseedor y relaci�n material sobre una cosa singular, debe aparecer en forma muy clara la interversi�n del t�tulo, es decir, la mutaci�n o cambio inequ�voco, pac�fico y p�blico de la posesi�n material hereditaria o de bienes herenciales, por la de posesi�n material com�n (de poseedor o due�o), porque, se repite, s�lo �sta es la que le permite adquirir por prescripci�n el mencionado bien.
En efecto, el derecho real de herencia, que recae sobre la universalidad hereditaria llamada herencia, si bien no conlleva que su titular pueda ejercer el dominio sobre cada uno de los bienes que la componen, no es menos cierto que encierra la facultad de llegarlo a obtener mediante su adjudicaci�n en la sentencia que aprueba la partici�n. Luego, para establecer la relaci�n hereditaria inicial resulta preciso tener presente que desde el momento en que al heredero le es deferida la herencia entra en posesi�n legal de ella, tal y como lo precept�a el art�culo 757 del C�digo Civil; posesi�n legal de la herencia, que, debido a establecimiento legal, se da de pleno derecho, aunque no concurran en el heredero ni el animus, ni el corpus.
Sin embargo, se trata de una posesi�n legal que faculta al heredero no solo a tener o a pedir que se le entreguen los bienes de la herencia, sino tambi�n a entrar en posesi�n material de ellos, esto es, a ejercer su derecho hereditario materialmente sobre los bienes de la herencia, los cuales, por tanto, solamente son detentados con �nimo de heredero o simplemente como heredero.
Siendo as� las cosas, resulta totalmente acertada la afirmaci�n consistente de que todo heredero que detenta materialmente bienes herenciales se presume que lo hace con �nimo de heredero, porque la l�gica impone concluir que una persona que tiene un derecho sobre la cosa, lo ejercita y lo reafirma en este car�cter, antes que adoptar una conducta de facto diferente.
(Sent. 24 de junio de 1997. Exp. 4843). (Subrayas no corresponden al texto). Estando demostrado que el actor desde la muerte de su padre y hasta cuando, como consecuencia de la partici�n efectuada en el juicio sucesorio del mismo, esto es, el momento en que se constituy� la comunidad o copropiedad del inmueble cuya declaraci�n de pertenencia impetr�, solamente obr� como tenedor sucesoral, entonces con la prueba testimonial mal puede pretender desvirtuar ese �nimo o fuero interno. Es que a los testigos, no se pierda de vista, solo les puede constar lo que observan, los actos de los cuales se puede extraer el �nimo, pero el pensamiento no es perceptible por los sentidos de terceras personas.
En conclusi�n, el juez de primera instancia no err� al sentenciar como lo hizo. En consecuencia, su fallo se confirmar� y por la improsperidad del recurso se condenar� en costas al apelante. Sin m�s consideraciones, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogot�, D.C., Sala Civil de Decisi�n, administrando Justicia en nombre de la Rep�blica y por autoridad de la ley, R E S U E L V E: Primero: CONFIRMAR la sentencia de primera instancia proferida en este asunto.
Segundo: CONDENAR en costas a la apelante. Liqu�dense. Tercero: Una vez cumplida la ritualidad secretarial, devu�lvase el expediente a la oficina de origen. Notif�quese y C�mplase MANUEL JOS� PARDO CARO Magistrado ANA LUC�A PULGAR�N DELGADO Magistrada ARIEL SALAZAR RAM�REZ Magistrado PAGE PAGE 11 Sent./08 Proceso ORDINARIO de ALFONSO VELEZ ARBELAEZ contra MARIA DEL PILAR VELEZ ARBELAEZ y OTROS ?r�������� O � � G d :G^�0Afklmn 0 X � s��������(F_s��A��� �������������������������û�ﲫ���ﲢ������⫲����������hja�6�CJaJhja�6�CJ]� hja�CJ ]�hja�6�CJ ]�hja�CJ aJ hja�CJhja�]�aJmH $sH $ hVq6�CJ hja�6�CJ hja�6�CJ hVqCJ hja�CJ hja�6�CJhja�<4?@rs��� ' O � � � - G d e ����������������������$a$d�$����dh^��`��a$7$8$H$ �d�$dha$$dha$�HYI��:;��tu��!"#NO�ab������������������������������������dh$dha$ 9:�����&'w|��J��QZ���)9:���w� ���� DEFstv��������������������������ĺ��ĺ�����ʪ��ժ��ժպ����Ւ��hja�B*ph� hja�]�hja�6�CJ]�aJhja�6�]�hja�6�CJ ]�hja�CJ mH sH hja�aJ hja�6� hja�CJhja�hja�aJmH $sH $hja�CJaJ hja�CJ hja�CJ ]� hja�6�CJ 9����9: DEFst��������������������������d� �d�7$8$H$dh7$8$H$ � �7$8$H$$dha$���2 H � � � 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