110013105-010-2014-00339-01 · Tribunal de Bogotá

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En Bogot� D.C., d�a y hora previamente se�alados para llevar a cabo la presente audiencia dentro del proceso de la referencia, el Magistrado Ponente declara abierta en asocio de los dem�s Magistrados con quienes integra la Sala de Decisi�n, y procede a dejar constancia de los asistentes a la audiencia, OBJETO DE LA AUDIENCIA Estudiar el recurso de apelaci�n interpuesto por la parte demandada contra la sentencia proferida el 4 de diciembre de 2015 por el Juzgado 10� Laboral del Circuito de Bogot�.

ANTECEDENTES DEMANDA El se�or TITO RAM�REZ AVILES SILVA pretende que se declare que entre las partes existi� un contrato de trabajo a t�rmino fijo celebrado en forma verbal, el cual termin� sin justa causa por parte de la empresa demandada. En consecuencia solicita que se le reconozca y pague los conceptos de vacaciones, auxilio de cesant�as, sanci�n por no consignaci�n de las cesant�as, prima de servicios, indemnizaci�n por despido, indemnizaci�n moratoria, intereses moratorios y costas.

Como sustento de sus pretensiones manifest� que celebr� un contrato de trabajo a t�rmino indefinido celebrado en forma verbal, en virtud del cual se desempe�� como Gerente Financiero y Administrativo con un salario de $3.000.000, en virtud del cual sus labores hicieron relaci�n a la parte financiera con la elaboraci�n de flujos de caja, de presupuestos, coordinaci�n de elaboraci�n de flujos de caja, presentaci�n e declaraci�n de impuestos, control y coordinaci�n de las labores de bancos y tesorer�a, entre otros afines, en cuanto a la parte administrativa se�al� que deb�a coordinar el pago de servicios p�blicos y el control y coordinaci�n de las actividades de sistemas y computaci�n. Dichas labores manifest� que las realiz� bajo subordinaci�n y evaluaci�n permanente de las labores realizadas por la empresa demandada, tanto as� que la cumpli� en un horario de 08:00 A.M. a 5:00 P.M., aunque algunas veces llegaba m�s temprano y sal�a m�s tarde.

Advirti� que la remuneraci�n por su prestaci�n personal de servicios se reconoci� bajo el t�tulo de honorarios, pero �se acto afirm� que lo fue con la finalidad de ocultar la verdadera relaci�n laboral para reducir la carga prestacional que le correspond�a. Es m�s, advirti� que la demandada le hab�a indicado que desde el a�o 2012 se le iba a vincular mediante contrato de trabajo, pacto que no cumpli� y por el contrario dieron por terminado el contrato de trabajo sin justa causa el 30 de abril de 2013 (fls. 54 a 62 y 66 a 68).

CONTESTACI�N DEMANDA TRANSPORTE CIRCULAR S.A.S., contest� la demanda con oposici�n a las pretensiones. Afirm� que con el demandante no existi� un contrato de trabajo, pues lo que se ejecut� fue un contrato de prestaci�n de servicios de naturaleza civil y comercial celebrado de forma verbal, en virtud del cual prest� asesor�as en aspectos financieros y administrativos, por lo que no hay lugar al reconocimiento de las acreencias laborales invocadas en la demanda.

Propuso la excepciones de cobro de lo no debido, mala fe, abuso del derecho, falta de legitimaci�n en la causa por pasiva y contrato de prestaci�n de servicios profesionales (fls. 85 a 101). SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA El Juzgado 10� Laboral del Circuito de Bogot�, mediante sentencia del 4 de diciembre de 2015 declar� que entre las partes existi� un contrato de trabajo a t�rmino indefinido desde el 15 de noviembre de 2011 al 30 de abril de 2013, en el cargo de Gerente Financiero y Administrativo con un salario de $3.000.000, el cual termin� sin justa causa por parte del empleador.

En consecuencia conden� a la empresa demandada por concepto de cesant�as, intereses sobre las cesant�as, prima de servicios, vacaciones, sanci�n por no consignaci�n del auxilio de cesant�as, indemnizaci�n moratoria e indemnizaci�n por despido. Para fulminar condena consider� que se acredit� la prestaci�n personal del servicio del demandante, con lo que se activ� la presunci�n legal de la existencia del contrato de trabajo, sin que la parte demandada la hubiera desvirtuado, por el contrario con el acervo probatorio confirm� la existencia de la relaci�n laboral.

En consecuencia fulmin� condena por concepto de las acreencias laborales, as� como la indemnizaci�n por despido, pues no se constituye como una raz�n v�lida para la terminaci�n la situaci�n financiera de la empresa, adem�s se�al� que se acredit� la intenci�n de ocultar la relaci�n laboral, por lo que imparti� condena por la indemnizaci�n por no consignaci�n del auxilio de cesant�as y la indemnizaci�n moratoria.

RECURSO DE APELACI�N Inconforme con la decisi�n, la apoderada judicial de la parte demandada interpuso recurso de apelaci�n, en virtud del cual manifest� que no se acredit� subordinaci�n jur�dica respecto de la funci�n ejecutada por el demandante, toda vez que la misma no se puede establecer por la informaci�n o el requerimiento que se le realiz� a trav�s de correos electr�nicos, pues las funciones que se le pidieron all� fue para un apoyo en algunas labores, sin que puedan ser calificadas como subordinaci�n que d� lugar a la existencia de la relaci�n laboral, aspectos que tampoco se logran demostrar con las declaraciones rendidas en el proceso, es m�s, afirm� que el mismo demandante ten�a plena claridad del contrato civil ejecutado entre las partes, pues el mismo se�al� que �l ten�a solo una mera expectativa de que en alg�n momento se celebrara un verdadero contrato de trabajo.

En atenci�n a lo expuesto, manifest� que el demandante ten�a pleno conocimiento de la modalidad de la terminaci�n del contrato de prestaci�n de servicios, que era el agotamiento del presupuesto o el agotamiento del objeto de la labor contratada, por lo que al atravesar la empresa en una grave situaci�n financiera, hecho conocido por el demandante, se dio por terminada la relaci�n laboral.

Tambi�n manifest� que en virtud del contrato de prestaci�n de servicios celebrado, la empresa demandada actu� bajo la convicci�n de la ejecuci�n de �se contrato, raz�n por la cual no puede calificarse como mala fe el proceder de la empresa. PROBLEMA JUR�DICO No existiendo causal de nulidad que invalide lo actuado, y reunidos los presupuestos procesales, corresponde a �sta Corporaci�n establecer si entre las partes existi� un contrato de trabajo del 15 de noviembre de 2011 al 30 de abril de 2013.

Definido lo anterior y en caso de resultar positivo, se estudiar� si hay lugar a la indemnizaci�n por despido y las indemnizaciones moratorias impuestas en la decisi�n de primer grado. CONSIDERACIONES. El art�culo 22 del C.S.T. define el contrato de trabajo como aquel por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra persona natural o jur�dica, bajo la continuada dependencia o subordinaci�n de la segunda y mediante remuneraci�n. A su vez, el art�culo 23 ib�dem determina los elementos del contrato de trabajo, ellos son la actividad personal, la continuada subordinaci�n o cumplimiento de �rdenes, y un salario como retribuci�n del servicio.

Reunidos los citados elementos, se entiende que existe contrato de trabajo y no deja de serlo por raz�n del nombre que se le d� ni de otras condiciones o modalidades que se le agreguen. El art�culo 24 del C.S.T. estipula la presunci�n legal de que toda relaci�n de trabajo personal est� regida por un contrato de trabajo. Por ello la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia ha determinado que al promotor del proceso, le incumbe acreditar la prestaci�n del servicio, para que se active la presunci�n de la citada norma, evento en el cual le corresponde a la accionada desvirtuarla.

Debe advertirse que la prestaci�n personal del servicio est� plenamente demostrada, ello por cuanto dicha situaci�n se admiti� desde la contestaci�n de la demanda, as� mismo se acept� por el representante legal en la declaraci�n de parte y se ratific� por todos los testigos recibidos en el tr�mite procesal, por lo que sin duda alguna, tal como se consider� en la decisi�n de primer grado, en el presente asunto se activ� la presunci�n legal contemplada en el art�culo 24 del C.S.T., motivo por el cual le corresponde a la parte demandada desvirtuarla.

En �ste punto debe advertirse que contrario al argumento expuesto por la recurrente, en la decisi�n de primer grado no se determin� la existencia de subordinaci�n jur�dica a partir de la informaci�n encontrada en los correos electr�nicos, pues tal como se advirti� en precedencia, �se es un hecho que se presume en aplicaci�n de lo dispuesto por el art�culo 24 del C.S.T., diferente situaci�n fue que a partir de la evaluaci�n de esos medios documentales consider� que tambi�n refuerzan la presunci�n legal, sin que se hubiera logrado desvirtuarla como le correspond�a a la parte accionada, aspecto que pasa a revisar �sta Corporaci�n. Al proceso fueron aportados correos electr�nicos visibles a folios 8 a 41, de los cuales se procede a estudiar de manera particular los visibles a folios 13, 14 y 17, de los cuales se concluy� que all� se impartieron �rdenes que dan lugar a refrendar la presunci�n legal del art�culo 24 de la norma sustantiva laboral.

Al efecto corresponde indicar que de dichos correos se aprecia de manera clara su iniciador que lo fue ALFONSO SILVA QUIROZ representante legal de la empresa demandada, as� mismo el destinatario en esos correos fue el demandante, por lo que tienen plena validez en los t�rminos de la Ley 527 de 1999. En dichos documentos se manifest� lo siguiente, en el visible a folio 11 se le solicit� apoyo para ��la evaluaci�n de desempate de proceso al numeral 2 y 3 de la ley��, en el visible a folio 14 se aprecia que se dispuso la organizaci�n de propuestas, para lo cual se precisa que deb�an ser recibidas por el demandante y por el representante legal, en el visible a folio 17 en donde se le solicit� revisar el presupuesto con la se�ora LORENA y ROLANDO para generar pol�tica de costos y aplicaci�n de recursos y autorizarlo para su buen desarrollo.

De los anteriores documentos, conforme se consider� en la decisi�n de primer grado, no logra desvirtuarse la presunci�n legal del art�culo 24 del C.S.T., pues por el contrario lo que all� se evidencia es la instrucci�n de funciones puntuales, asign�ndole su coordinaci�n y revisi�n bajo la supervisi�n del representante legal, lo que permite colegir que no exist�a autonom�a y deb�a atender las solicitudes que se le hicieran, es m�s adicional a los correos electr�nicos analizados, tambi�n se tiene que en el visible a folio 16 tambi�n se le exig�a su apoyo para la coordinaci�n de las licitaciones con ECOPETROL, el obrante a folio 40 en el cual se aprecia que se le realiz� requerimiento en el que se le exig�a verificaci�n y seguimiento de documentos, es m�s le indican que no hay m�s tiempo para ello, as� como el visible a folio 42, donde requieren al actor y a la se�ora JENNY, donde se les indic� que estaban desjuiciados con las obligaciones financieras, exigiendo entonces control y seguimiento.

De lo anterior se evidencia que result� acertada la valoraci�n probatoria realizada en la decisi�n de primer grado, pues al efecto dichos correos electr�nicos m�s all� de desvirtuar la presunci�n legal del art�culo 24 del C.S.T., llevan a confirmarla, pues all� se evidencia que le fueron asignadas funciones y se le requiri� por su cumplimiento, aspecto central que se reitera, no constituye per se la existencia del contrato de trabajo, como lo quiso hacer ver la parte accionada, sino que lo considerado fue que con ellos no se logr� desvirtuar la presunci�n objeto de estudio, conclusi�n v�lida realizada en la decisi�n de primer grado.

Ahora bien, se destaca que el testigo WILS�N AR�VALO quien fungi� como Gerente de Operaciones al servicio de la empresa desde el a�o 2009 a mayo de 2012, manifest� que el demandante prest� servicios personales a favor de la empresa en el cargo de Gerente Financiero y Administrativo seg�n la estructura organizacional, incluso manifest� que en desempe�o de ese cargo le expidi� certificaci�n laboral al deponente para un pr�stamo financiero, quien dijo era el que m�s permanec�a en la oficina, igualmente se�al� que en ejecuci�n de su labor le consta que percibi� que el demandante asist�a todos los d�as h�biles a la empresa, en especial en el �rea administrativa, declaraci�n que en nada desvirt�a la presunci�n legal que oper� en el presente proceso.

Debe advertirse que si bien el testigo ROLANDO MART�NEZ, quien labor� al servicio de la empresa demandada, indic� que el demandante prest� de manera personal el servicio a favor de la demandada, incluso se�al� que el actor le fue presentado por el representante legal, quien manifest� que cualquier asunto relacionado con finanzas �l pod�a ofrecerles ayuda, ante lo cual siempre acudi� ante las inquietudes y dudas que ten�a, y aunque �ste dijo que no ve�a con mucha frecuencia al demandante en las instalaciones de la empresa, lo cierto es que �l ejecut� su labor en otro sitio denominado Bodega Agroindustrial ubicado en el KM 1 v�a siber�a, mientras que el demandante ejecut� su labor en las oficinas de la empresa en el centro de la ciudad, por lo que, lo dicho frente a la frecuencia de asistencia del demandante no resulta cre�ble y no desvirt�a la presunci�n legal.

Igual situaci�n ocurre con el testigo ROBERTO QUI�ONEZ, quien celebr� un contrato de outsourcing al inicio del 2013 hasta el 2014, manifest� que conoci� al demandante, pues �ste fue quien lo recomend� con la empresa, pero de su dicho no se evidencia una descripci�n de la labor realizada por el actor, es m�s, se�al� que el contacto directo en la operaci�n comercial se realizaba a trav�s de sus contadores, por lo que se trata de un testigo de referencia que no puede dar luces frente a la ejecuci�n de la relaci�n laboral, pues incluso desconoce cu�l fue el v�nculo que ten�a el demandante con la empresa, y en tal sentido no desvirt�a la presunci�n legal de la existencia del contrato de trabajo.

En consecuencia, se arriba a la conclusi�n que no fue desvirtuada la presunci�n legal de la existencia del contrato de trabajo, pues del an�lisis de la prueba documental as� como de las declaraciones recibidas, se tiene que no qued� demostrado que el demandante hubiera ejecutado la prestaci�n personal del servicio con plena autonom�a y libertad, pues de lo analizado se tiene que el demandante deb�a estar presto a atender solicitudes elevadas por el representante legal de la empresa demandada, as� mismo se le requer�a por el cumplimiento de las mismas, actividades todas que ten�an relaci�n directa con el objeto social de la empresa y de las cuales se evidencia una periodicidad constante, por lo que, como era carga de la prueba de la parte demandada desvirtuar la presunci�n legal del art�culo 24 del C.S.T., y como �sta no se logr�, considera �sta Sala de Decisi�n que hay lugar a confirmar la declaraci�n de la existencia del contrato de trabajo, advirtiendo que no existe controversia en cuanto a los extremos temporales determinados ni a la fijaci�n del monto del salario, aspectos que se mantendr�n inc�lumes.

As� las cosas, se procede al estudio de la indemnizaci�n por despido, pues si bien no se realiz� un reparo preciso respecto a su imposici�n, es lo cierto que en el recurso de apelaci�n afirm� que �ste se produjo por la dif�cil situaci�n econ�mica de la empresa, aspecto que se ratific� en la declaraci�n de parte del representante legal de la empresa demandada, por lo que acreditado que �se fue el hecho del despido y ante la declaratoria de la existencia de la relaci�n laboral, se tiene que no resulta una causa justificativa de la terminaci�n del contrato de trabajo, por lo que la decisi�n impartida en la decisi�n de primer grado se ajust� a derecho, sin que hubiera sido objeto de reproche el valor en que se fulmin� la condena, por lo que se confirmar� la imposici�n de la indemnizaci�n por despido.

En relaci�n con el argumento expuesto en el recurso de apelaci�n, relacionado con la buena fe con que obr� la empresa demandada bajo la convicci�n de la existencia de un verdadero contrato de prestaci�n de servicios, aspecto con el cual si bien no se reproch� de manera directa las condenas por sanci�n por no consignaci�n de las cesant�as y la indemnizaci�n moratoria, si puede inferirse claramente su intenci�n de oposici�n frente a esas condenas, por lo que se pasa a estudiar la conducta del empleador, y si la misma da lugar a enervar las sanciones objeto de condena, conforme lo ha considerado de manera pac�fica la H. Sala Laboral de la CSJ.

Para fundamentar el actuar leal de la parte demandada, manifiesta en su recurso de alzada que la misma se produjo por la �ntima convicci�n de la existencia de un contrato de prestaci�n de servicios que no da lugar al pago de acreencias laborales. No obstante, del an�lisis del acervo probatorio se evidenci� la existencia de un verdadero contrato de trabajo, el cual si bien se declar� en virtud de la presunci�n legal del art�culo 24 del C.S.T., es lo cierto que la misma no fue desvirtuada por la demandada, como era su obligaci�n legal, es m�s, por el contrario se demostr� que efectivamente el demandante ejerci� el cargo de Gerente Financiero y Administrativo, pues esa condici�n se la asign� el mismo representante legal en los correos electr�nicos, quien en el interrogatorio de parte no dio una respuesta satisfactoria del por qu� a trav�s de los correos electr�nicos se le dio ese tratamiento.

Adem�s el testigo WILS�N AR�VALO quien fungi� como Gerente de Operaciones, manifest� que le fue informado por el representante legal que el actor ejerc�a el cargo de Gerente Administrativo y Financiero, es m�s se�al� que el organigrama de la empresa ten�a en una escala de jerarqu�a superior al Gerente General se�or ALFONSO SILVA (representante legal), y de all� segu�an los cargos de Gerente de Operaciones y Gerente Administrativo y Financiero, cargo �ltimo ocupado por el actor, en virtud del cual certific� la existencia de la relaci�n laboral del testigo seg�n el documento visible a folio 167, por lo que se adquiere certeza del desempe�o de ese cargo.

Por lo tanto el desconocimiento de ese cargo en particular, no refleja un actuar leal y apegado a los postulados de la buena fe. Adicional a ello se advierte que la defensa de la empresa demandada consisti� en se�alar que el demandante cumpl�a una funci�n de asesor�a de manera aut�noma, pero contrario a ello se evidenciaron �rdenes, instrucciones y requerimientos respecto de la labor ejecutada, as� como tambi�n que la labor realizada fue de manera constante, as� lo se�al� el testigo WILS�N AR�VALO quien manifest� que el demandante siempre estaba en la empresa en el tiempo h�bil y los acompa�aba incluso en reuniones celebradas en altas horas de la noche.

En consecuencia se arriba a la conclusi�n de que las codenas fulminadas en la decisi�n de primer grado por los conceptos de sanci�n por no consignaci�n de las cesant�as y la indemnizaci�n moreatoria se encuentra ajustada a derecho, pues se demostr� la verdadera intenci�n del ocultamiento de una relaci�n laboral, el cual no se justifica ni se explica por la relaci�n de parentesco entre el representante legal y el demandante, pues aunque el primero de ellos inform� que fue debido a esa relaci�n familiar lo contrat�, es lo cierto que ello no es �bice para desconocer la primac�a de la realidad y la verdadera ejecuci�n de un contrato de trabajo, por lo que se confirmar� la decisi�n de primer grado.

Costas en esta instancia a cargo de la parte demandada, se fijan como agencias en derecho la suma de $200.000. DECISI�N Con fundamento en las anteriores consideraciones la Sala de Decisi�n Laboral del TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOT�, administrando justicia en nombre de la Rep�blica y por autoridad de la Ley, RESUELVE:

PRIMERO: CONFIRMAR la sentencia proferida el 4 de diciembre de 2015 por el Juzgado 10� Laboral del Circuito de Bogot�, dentro del proceso ordinario laboral promovido por TITO RAM�REZ AVILES SILVA contra TRANSPORTE CIRCULAR S.A.S., de conformidad con los argumentos expuestos en la providencia.

SEGUNDO: Costas en esta instancia a cargo de la parte demandada, se fijan como agencias en derecho la suma de $200.000. La Decisi�n queda notificada en ESTRADOS. RAFAEL MORENO VARGAS Magistrado DOLLY AMPARO CAGUASANGO VILLOTA Magistrada EDUARDO CARVAJALINO CONTRERAS MagistradoCONSIDERACIONES SENTENCIA �En cuanto a documentales, certificaci�n laboral que obra a folio 7, en donde se manifiesta que el actor era gerente administrativo y financiero, correos electr�nicos de la gerencia general al demandante de folios 2 a 42 del plenario, certificaci�n del Bancolombia de pagos realizados por la empresa folios 43 a 44, tr�mite ante el ministerio de trabajo folios 45 a 47, factura folio 48 a 53, tarjeta electr�nica folio 53, informe tercero por n�mero detallado folio 104, pago de honorarios, cuentas de cobro certificaci�n de r�gimen simplificado de folio 104 a 139 y RUAF a folio 148 a 149.

Se recepcion� el interrogatorio de parte de ALFONSO SUILVA QUIROZ, representante de la demandada, tambi�n el del demandante TITO RAM�REZ AVILES y se recepcionaron los testimonios de WILS�N AR�VALO y se declar� desierto los dem�s, se recepcionaron los testimonios de ROBERTO ANTONIO QUI�ONEZ y ROLANDO MART�NEZ y el Despacho hizo uso de la facultad para practicar los testimonios.

Encuentra el Despacho que desde la misma contestaci�n de la demanda, la pasiva manifiesta que lo que existi� un contrato de prestaci�n de servicios, lo cual allana el camino del aparte demandante, dado que desde el inicio se est� aceptando la prestaci�n del servicio personal a la demandada. Se se�ala por la parte demandada, que lo que existi� fue un contrato de car�cter civil, cuyo objeto contractual era la asesor�a financiera y administrativa, que se le pag� por dichos servicios honorarios por un total de $52.500.000 por el periodo comprendido entre el 15 de noviembre de 2011 y el 230 de abril de 2013, adicionalmente el representante legal corrobora �stos dichos, dado que manifest� en su interrogatorio de parte que se hab�a realizado un contrato de prestaci�n de servicios como consultor, que el pago de honorarios era de $3.000.000 y que prest� servicios para la fecha entre el 15 de noviembre de 2011 al 30 de abril de 2013.

La prestaci�n de servicios es corroborada por los testigos incluidos todos los que vinieron a vertir sus declaraciones, dado que todos ellos fueron coincidentes en manifestar, que de alguna u otra manera tuvieron contacto con el demandante. Espec�ficamente tiene el Despacho que SILS�N AR�VALOR manifest� que el actor era el gerente administrativo y financiero de la empresa, de lo que se puede concluir fehacientemente que prest� el servicio personal, lo cual nos permite ubicarnos en la presunci�n legal del art�culo2 4 del C.S.T., por lo que se presume regida por un contrato de trabajo, lo que hace que se encuentren en consecuencia los elementos esenciales del contrato de trabajo, lo que hace que se invierta la carga de la prueba y corresponde a la parte demandada entrar a desvirtuar el elemento de subordinaci�n que realmente es el distintivo entre contrato de prestaci�n de servicios y el contrato de trabajo que aduce la parte demandante.

Para ello debe entrar al Despacho a analizar las pruebas y determinar si se logra desvirtuar dicha subordinaci�n y encuentra el Despacho que al hacer el an�lisis de las pruebas allegadas al acervo probatorio, no se encuentra que se desvirt�e dicha subordinaci�n, por el contrario lo encuentra afirmado el Despacho por las siguientes razones: Primero como se dijo no existe duda de que existi� la prestaci�n personal del servicio a favor de la demandada, dado que la demandada manifiesta e indica que se trata de una prestaci�n de servicios por asesor�a, que el representante legal manifest� que el actor no era el gerente administrativo y financiero, que el demandante fue quien decidi� usar un correo en esa calidad, que era el demandante quien uso �ste, que era solo para asesor�a pero no era para ser gerente.

Pero encuentra �ste Despacho que obra certificaci�n por el representante legal que absolvi� el interrogatorio de parte, en su condici�n de gerente general de la demandada del 22 de agosto de 2012, en la cual certifica expresamente que el actor labora en la compa��a como gerente financiero y administrativo. As� mismo a folio 18 obra la impresi�n de correo electr�nico proveniente del representante legal, dirigido al actor gerencia administrativa y financiera de la empresa, en la cual se indica TITO por favor imprimir e incluir este documento en los procesos 5094 y 5308 gracias, a folio 19 nuevo correo electr�nico de la gerencia general para el demandante a gerencia administrativa y financiera de la empresa, favor alistar documentos para el 10 y 11 de enero.

Aunado a �stos correos la manifestaci�n de WILS�N AR�VALO quien indic� que para el a�o 2008 y 2009 se estaba realizando el proceso entre la gerencia general y �l para mejorar la empresa, y se estableci� que la cabeza visible ser�a el se�or SILVA como gerente general y que el se�or AR�VALO estar�a a cargo de la gerencia comercial y operativa y que ello se evidenciaron que hab�a una falencia en el �rea administrativa y financiera y se requer�a contratar a una persona a cargo de la misma para esta �rea, as� mismo indic� que el gerente administrativo y financiero era el se�or AVILES, as� se lo present� el gerente de la compa��a, aport� certificaci�n expedida para tr�mites crediticios realizados por �l, que fueron solicitadas al se�or TITO AVILES quien las firm� como gerente administrativo y financiero.

Ante esta situaci�n la apoderada dela parte demandada dijo que deb�a ped�rsela al representante legal, pero encuentra el Dspacho que el mismo decir del se�or AR�VALO el gerente general lo present� como gerente administrativo y financiero, por lo que era l�gico que se dirigiera a �l y no directamente a la gerencia. As� mismo tiene el despacho QUE ROLANDO MART�NEZ y ROBERTO QUI�ONEZ que en desarrollo de sus actividades hab�an tenido que tratar con el actor, el se�or ROLANDO manifest� que cuando era necesario hacer ajustes de costos y asignaci�n del recurso del proyecto que estaba a su cargo, el se�or ROBERTO indic� que su firma fue contratada por Transporte circular por recomendaci�n de TITO AVILES quien conoci� con anterioridad, que a veces se hab�a reunido con �l para establecer la cuenta contable o el centro de costos, que su asesor�a fue para los a�os 2013 2014, que cuando iba a la empresa a reunirse con �l, lo encontraba all�, otras veces no pod�a precisar si estaba o no presente, porque el iba a la gerencia. El se�or ROLANDO dijo que iba una vez poir semana y que el 560� 40% ve�a al demandante en la empresa con lo que se establece la habitualidad de la prestaci�n de servicios del demandante para la demandada, y que el cargo del mismo era de gerente administrativo y financiero de la empresa.

En segundo lugar tenemos que aunado a lo anterior, las documentales, los correos impresos obrantes a folio 8 existe un correo de bienvenida dirigido desde la gerencia general al demandante, en el cual se le indica que LINA ANDREA lo va a llamar para confirmar su inducci�n y se le ratifica que la idea es que sea el gerente ejecutivo articulador entre la gerencia general y la gerencia de �reas, lo cual contradice lo manifestado por el representante legal en la declaraci�n de parta cunado indic� que no se le hab�a contratado como gerencia genera.

A folio 11 correo de gerencia general, se le env�a correo al demandante y se le indica, sobre el tema de gastos de vi�ticos o personal que se trasladan de su sede que se van de su sede, se habla de fijar derroteros, establecer procedimientos, en el cual al final se se�ala DOCTOR TITO apoyarme con este tema, a futuro ser�n m�s constante continuo y expresos del personal.

A folio 12 correo de gerencia general dirigido entre ellos tambi�n al se�or AVILES TITO, en los cuales se indica que de manera urgente se solicita a cada gerente coordinador de proyectos, reunirse con su equipo de trabajo, establecer plan de necesidad de recursos en t�rminos de superaci�n compromisos y programas de pago, e indica que a los doctores AR�VALO, TITO, LORENA, ANDREA coordinar metodolog�a y fecha de trabajo para el comit� de gerencia para construir el m�todo eficiente y eficaz.

A folio 13 correo de gerencia general en la cual se le indica al Doctor TITO apoyar en la evaluaci�n del desempate de �ste proceso en lo pertinente en los numerales 1 y 2 de la ley. A folio 14 correo de gerencia en donde se hace relaci�n a la organizaci�n de propuestas en donde se alude que sean revisadas por el se�or TITO y aprobadas por el suscrito, es decir el gerente.

A folio 17 correo de gerencia general en donde se indica doctor TITO revisar propuesta con la se�orita Lorena y Rolando y generar la pol�tica de costos y aplicaci�n de recursos y autorizar presupuesto, provisionar para su buen desarrollo. Correos de los cuales se puede establecer que sus actividades no eran s�lo de una consultor�a, era una actividad permanente con las labores de la empresa bajo la supervisi�n e instrucciones del gerente general, que tambi�n se corrobora en los folios 18, 19, 23 y 27 del plenario.

En tercer lugar se pretende desvirtuar la subordinaci�n con las pruebas obrantes a folio 104 a 134, documentales contables en donde se da cuenta del pago de los honorarios al demandante, mediante cuentas de cobro y as� mismo certificaci�n del actor manifestando que es trabajador independiente, situaci�n ante la cual el demandante manifest� que hab�a hablado con AVILES, que se hab�a pactado as� que se presentar�a cuenta de cobro y al a�o siguiente lo ser�a por n�mina, y que para acceder a la remuneraci�n mensual se vio en la necesidad de presentar dichas cuentas, que si bien es cierto dichas cuentas son aceptadas con las certificaciones, ha de tenerse en cuenta que en el �mbito laboral existe el principio art. 53 C.C. de la primac�a de la realidad sobre las formas, el cual se traduce en que debe primar el desarrollo de las condiciones tiempo, modo y lugar en que se dio la relaci�n de prestaci�n de servicios sobre las formalidades que puedan constar en documentos escritos formalmente.

Encuentra el Despacho que lo que se ha establecido del acervo probatorio, es que esta prestaci�n de servicios no era un contrato civil caracterizado por la independencia del contratista, autonom�a para el desarrollo de su labor, autonom�a determinarse su propio horario y forma de realizar la labor en sus actividades, por el contrario, realizaba una labor permanente bajo con instrucciones directas de la gerencia general, encontrando un contrato de trabajo entre las partes, que no puede decirse que existi� autonom�a por el �nico hecho de haber usado en la realizaci�n de su actividad el computador personal, porque aparejaba �ste uso tambi�n se encuentra de las testimoniales recabadas en �ste proceso que realizaban las labores en las instalaciones de la empresa y para el desarrollo de las mismas necesitaba entrar en contacto con otros funcionarios y la informaci�n que reposaba.

En consecuencia tiene el Despacho que se encuentra reafirmada la presunci�n establecida, es m�s se encuentran los tres elementos del contrato del trabajo art. 23. En consecuencia el despacho declarar� que existi� un contrato de trabajo a t�rmino indefinido entre las partes en el cargo de gerente financiero y administrativo con un salario de $3.000.000 entre el 15 de noviembre de 2011 al 30 de abril de 2013.� RECURSO DE APELACI�N PARTE DEMANDADA �Si bien es cierto durante el debate probatorio, se evidenciaron tambi�n que el demandante recibi� comunicaciones directas por parte de la gerencia de transporte circular, lo cual discrep� con su se�or�a, toda vez que �stas comunicaciones o estos requerimientos no constitu�an en s� la intenci�n de llegar a la subordinaci�n, como pues� el Despacho acaba de expresar, que es el elemento principal para la declaraci�n de la relaci�n laboral que se acaba de declarar entre las partes.

De otra parte, dentro de los otros elementos que se mencionan en el art�culo 23 del C.S.T., tales como el cumplimiento del horario y el cumplimiento de unas metas o de� en este caso� del cumplimiento de un plan o de las funciones otorgadas, no qued� debidamente probado toda vez que simplemente en las comunicaciones se le solicita que realice esa articulaci�n para la cual fue contratado y que desde el principio las partes sab�an y conoc�an cu�l era su intenci�n, de acuerdo incluso a lo manifestado por el mismo demandante en su interrogatorio de parte, cuando indic� que para �l, en principio no era claro para mi que se tratara de un contrato de prestaci�n de servicios, pero de la misma manera tambi�n indic� en el mismo interrogatorio que si sab�a que se trataba de un contrato de prestaci�n de servicios, con la expectativa de que en un momento se convertir�a en un v�nculo laboral, pero �l si sab�a que se trataba de un con trato de prestaci�n de servicios, de tal manera, que incluso como se dijo en los alegatos de conclusi�n, atendiendo a lo decantado por la CSJ en relaci�n con el elemento subordinaci�n, que por que� mientras la empresa le delegaba algunas funciones o le hiciera algunos requerimientos, le impartiera instrucciones, eso no quer�a decir que eso constituyera un elemento de subordinaci�n, porque tambi�n dentro del debate probatorio qued� establecido incluso un vacio� porque las partes incluso no fueron claras en los testimonios, no fueron claras en determinar si realmente el se�or recib�a �rdenes directas del se�or ALFONSO SILVA, tampoco qued� claramente establecido si al se�or AVILES SILVA lo ve�an permanentemente en las instalaciones de la compa��a, entre otras cosas, que el se�or AVILES SILVA tambi�n dentro de interrogatorio indic� fehacientemente no ten�a un puesto de trabajo, no ten�a ning�n puesto de atenci�n, no ten�a absolutamente nada, de tal manera que si nos regresamos al momento fundante de esa relaci�n o de ese v�nculo, las partes sab�an a que se estaban comprometiendo, sab�an cu�les eran los pactos, sab�a incluso el se�or AVILES SILVA, que se estaba comprometiendo a prestar un servicio de asesor�a, el cual tambi�n el se�or SILVA QUIROZ en su interrogatorio fehacientemente estableci� que lo contrataba era por su nivel de conocimiento, porque era una persona muy preparada y la necesitaba para que le ayudara a articular esos proyectos, que si bien, el tuvo una expectativa que alg�n d�a se convertir�a en un contrato laboral, ahora bien, el siendo el gerente administrativo y financiero, como lo pregon� aqu� en este estrado, por qu� raz�n el mismo no proyect� entonces su contrato laboral, entonces dado que no ocurrieron esos presupuestos, dado que despu�s de dos a�os, al a�o siguiente de haberse terminado la relaci�n ocntractual, que entre otras cosas tambi�n ten�a establecida cuales eran las causales de terminaci�n, que era el agotamiento del presupuesto y el agotamiento del objeto, si ya las dos partes lo sab�an, por supuesto el se�or AVILES SILVA no lo tom� por sorpresa el momento en que se le manifest� las razones por las cuales se terminaba el contrato, porque el de primera mano conoc�a el estado de la empresa, el mismo lo manifest� en el interrogatorio de parte �la empresa se encontraba en una dif�cil situaci�n y asu vez est� en una situaci�n dif�cil�, entonces si el conoci�a que ese rea uno de los presupuestos de la terminaci�n, por qu� entonces no acudir a la smismas manifestaciones del demandante, quien mediante su demanda pretendi� lograr esa indemnizaci�n, pretendi� lograr el pago de unas prestaciones sociales, cuando en s�, esa no era la naturaleza del contrato.

Entonces por qu� antes no hizo nada teniendo la potestad, el mismo inclusiv, tambi�n manifest� gozar de autonom�a, �l mismo lo manifest�, goz� de autonom�a, pero aclar� que porque siempre estaba solo, pero gozaba de autonom�a, pero no qued� claro tampoco ac�, ni siquiera con los testimonios, ni siquiera por los interrogatorios que se le plantearon a ellos mismos, cu�l era el momento, cu�les eran los horarios que el se�or cumpl�a, cu�l era la subordinaci�n, simplemento no podemos predicar una subordinaci�n por unos correos electr�nicos que recib�a ocn unas instrucciones impartida.

De tal manera tambi�n discrepa en el punto donde tambi�n manifiesta su se�or�a que hay una mala fe del empleador, como lo menciona en este proceso, que existe mala fe por parte del se�or ALFONSO SILVA QUIROZ como representante legal de la empres demandada, debido a que �l no manifest� su inter�s de liquidar unas prestaciones sociales, no las liquid� por supuesto, porque el sentir del contrato, era un contrato civil, el cual no tiene a cargo la liquidaci�n de prestaciones sociales, de tal manera, como si la buena fe se presume, y aqu� qued� plasmado, qued� demostrado que ese era la intenci�n volitiva, ese era su sentir, ese era lo que �l percib�a de la relaci�n con el se�or AVILES SILVA, entre otras cosas enlaz�ndolo a lo que el se�or AVILES SILVAS manifest� aqu�, empec� con un contrato de prestaci�n de servicios y era una expectativa que si los proyectos sal�an bien, se iba a convertir en un contrato de trabajo, entonces no se puede predicar mala fe, pues la buena fe se presume.

Expuestos los argumentos tanto del demandante como del demandado, aqu� en sus interrogatorios, no se evidencia la mala fe, sencillamente pues el demandante acudi� a sus argumentos legales, a sus argumentos f�cticos para poder demostrar su pretensi�n, que se le pague una indemnizaci�n, que se le paguen unas prestaciones sociales, pero de igual manera, el demandado tambi�n fue transparente en el sentido de manifestar que era lo que conoc�a del contrato, con qu� intenci�n se sent� con el se�or AVILES SILVA a contratar con �l, para que lo apoyara, de tal manera, que pues, est� digamos que no podemos predicar de ello una mala fe, por esa raz�n pues con fundamento e incluso en hechos f�cticos y en las apreciaciones probatorias que� pues se encuentra� por decirlo de alguna forma en un vac�o, no se puede predicar de hecho una mala fe.

Con respecto al elemento subordinaci�n, que es en el que voy a recabar bastante, es en el que solamente veo que el Despacho atendi� a que �nicamente, con las documentales aportadas de parte y parte, pues enlaza el elemento subordinaci�n porque se le impart�an algunas observaciones o solicitudes de apoyo, cuando si bien la CSJ estableci� o decant�, mediante la sentencia que se mencion� en los alegatos de conclusi�n que realmente� pues el hecho de que el empleador recurra a eso, el contratista recurra a esos requerimientos no quiere decir que con ello se le est� subordinando, hay la autonom�a y eso qued� probada, de tal manera solicita que se haga �nfasis en esos elementos que se desarrollaron en el debate probatorio, para que se revoque la sentencia, teniendo en cuenta que el elemento subordinaci�n no est� establecido, y a su vez que se revoque toda la sentencia, pues al no estar el elemento de subordinaci�n no se cumple con los requisitos del art�culo 23 del C.S.T., y por ende las dem�s condenas imputadas que le fueron imputadas a mi representada sean revocadas en su totalidad.� Sentencia radicada al No. 44321 del 29 de octubre de 2014 (SL 14850-2014). RAD.

No. 010-2014-00339-01 TITO RAMIRO AVILES contra TRANSPORTE CIRCULAR S.A. PAGE \* MERGEFORMAT11 789:;<=>LMNwxy��ŷ��}k\Mk>,#h+@.h $&5�OJQJ^JmHsHh 5�OJQJ^JmHsHh $&5�OJQJ^JmHsHh�M�5�OJQJ^JmHsH#h+@.h�m5�OJQJ^JmHsH h $&5�OJQJ^JmHnHu h�m5�OJQJ^JmHnHu/jh+@.h�m5�OJQJU^JmHnHuh+@.h $&5�OJQJ^Jh $&5�OJQJ^Jh 5�OJQJ^JhnW�5�OJQJ^Jh+@.h�m5�OJQJ^Jh0[s5�OJQJ^J*9:;=>LMNwxy��H I z { � �� $dha$gd+@.$a$gdT[r $dha$gd�mdhgd�m$ �0�dh*$a$gd�m$a$gd�m$a$gd�my�� $ ) 5 6 7; < ? 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