41298310500120220001801 · Tribunal de Neiva

E D I C T O EL SUSCRITO SECRETARIO DE LA SALA CIVIL FAMILIA LABORAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE NEIVA – HUILA H A C E S A B E R: Que con fecha veintidós (22) de septiembre de dos mil veintidós (2022), se profirió sentencia en el proceso que a continuación se describe: Naturaleza: PROCESO ESPECIAL DE FUERO SINDICAL PERMISO PARA DESPEDIR Demandante: CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA – COMFAMILIAR Demandado: ARGENIS JARA SANTA Radicación: 41298-31-05-001-2022-00018-01 Resultado:

PRIMERO. CONFIRMAR la sentencia proferida el treinta (30) de marzo de dos mil veintidós (2022) por el Juzgado Único Laboral del Circuito de Garzón, Huila, por las razones expuestas.

SEGUNDO. CONDENAR en costas de segunda instancia a la demandada en favor de la parte demandante, en aplicación de lo establecido en el artículo 365 numeral 1 del C. G. P. por remisión del 145 del CPTSS.

TERCERO. NOTIFICAR la presente decisión a las partes conforme a lo previsto en el artículo 9° de la Ley 2213 del 13 de junio de 2022, artículo 41 del Código Procesal Laboral y de la Seguridad Social y el Auto AL2550-2021, con vigencia para este caso, proferido por la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia, con ponencia del Magistrado Dr. OMAR ÁNGEL MEJÍA AMADOR.

Para notificar legalmente a las partes el contenido de la referida sentencia, se fija el presente EDICTO en lugar público y visible de esta Secretaría, por el término de tres (3) días hábiles, siendo las 7:00 a.m. de hoy veintinueve (29) de septiembre de 2022. RAMON FELIPE GARCIA VASQUEZ Secretario 1 República de Colombia Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva ------------------------------------------------------ Sala Primera de Decisión Civil Familia Laboral Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Sentencia No. 0128 Magistrado Ponente: ANA LIGIA CAMACHO NORIEGA Neiva, veintidós (22) de septiembre de dos mil veintidós (2022) ASUNTO Resolver el recurso de apelación, interpuesto por el apoderado de la parte demandada de la sentencia proferida el treinta (30) de marzo de dos mil veintidós (2022) por el Juzgado Único Laboral del Circuito de Garzón, Huila, en el proceso especial de fuero sindical permiso para despedir, promovido por la CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA.

PRETENSIÓN La pretensión de la sociedad actora se esgrimió en que se le autorice a terminar el contrato de trabajo de la señora ARGENIS JARA SANTA, quien se encuentra amparada por la garantía legal del fuero sindical, al ser miembro de la Junta Directiva de la organización sindical denominada SINDICATO DE TRABAJADORES EN DEFENSA DE COMFAMILIAR HUILA – SINTRADEFECOMF.

Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 2 ASPECTO FÁCTICO DE LA PRETENSIÓN Manifestó la sociedad demandante dentro del líbelo introductorio del proceso, que la señora ARGENIS JARA SANTA suscribió contrato de trabajo con la CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA - COMFAMILIAR HUILA el día 03 de mayo de 2012, que se encuentra vigente a la fecha de presentación de la demanda, ejerciendo sus labores en el municipio de Garzón, Huila.

Indicó que, dentro del contrato de trabajo, específicamente en la cláusula novena, la señora ARGENIS JARA SANTA, se obligó a aceptar las modificaciones determinadas por su empleador, en ejercicio de su poder subordinante, entre las que se encuentra la de cambiar el lugar de prestación de servicios. Refirió que el día 25 de noviembre de 2021, mediante oficio suscrito por la Dirección Administrativa de la CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA - COMFAMILIAR HUILA, se le notificó a la demandada la orden de traslado para que continuara prestando sus servicios en el municipio de Tasco, Boyacá, que debía cumplirse a partir del día 03 de enero de 2022; primer día hábil del año en curso, como consecuencia del cese de operación de los supermercados de Comfamiliar Huila que se materializó el 31 de diciembre de 2021.

Precisó que el cese de operaciones de los supermercados al interior de COMFAMILIAR HUILA, tiene como fundamento que: a) Desde el punto de vista social, el negocio de mercadeo en las Cajas de Compensación ha perdido validez como elemento regulador de precios. b) El negocio de Supermercados de Comfamiliar en sus condiciones actuales (constante disminución de ventas y márgenes de operación) no es viable desde el punto Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 3 de vista económico. c) El mercado de RETAIL en Colombia ha venido evolucionando, las tiendas de descuento duro han ganado participación en puntos de venta, desplazando a los Supermercados de Comfamiliar. d) Los Supermercados Comfamiliar no cuentan con una ventaja competitiva, debido a que no son almacenes de cadena, que limita manejar negociaciones a grandes volúmenes que optimizan los costos de la materia prima, sin poder lograr un margen de venta más competitivo. e) Dentro de los gastos de administración de los Supermercados y Restaurante de Comfamiliar, el más representativo corresponde a los gastos de personal, con una participación del 38% del total de este grupo de egresos. f) El costo económico de continuar con la operación de los Supermercados crecerá progresivamente con el transcurrir de los años absorbiendo recursos de otras unidades estratégicas de la Caja con igual o mayor vocación social que el negocio de supermercados, poniendo en riesgo recursos asignados a la prestación de servicios sociales de mayor valor agregado para los afiliados.

Arguyó que COMFAMILIAR HUILA, al momento de ordenar el traslado a la demandada, en la respectiva comunicación, le informó de todas las garantías, apoyos y facilidades que la corporación asumiría para organizar y apoyar su traslado al municipio dispuesto, tales como:  Gastos de transporte vía terrestre y hospedaje durante 4 días y 3 noches para el demandado y un acompañante (esposo, compañero permanente o un miembro de su núcleo familiar directo) para que pudiera realizar, previo a cumplir la orden de traslado, una visita de reconocimiento al lugar donde se le asignó continuaría prestando sus servicios.  Asesoría en la búsqueda de vivienda y colegio para sus hijos.

Dichos gastos se cubrían hasta por un aproximado de 6500 kilos, por lo que el demandado debía informarle a COMFAMILIAR, la cantidad de kilos aproximadamente iba a movilizar.  De igual manera se le garantizó que COMFAMILIAR asumiría los gastos de traslado de la demandada y de su grupo familiar (esposo, compañero permanente e hijos que vivan con la señora ARGENIS JARA SANTA).

Que para que COMFAMILIAR pudiera cumplir con las garantías y apoyos, relacionados, la accionada debía adelantar una serie de actividades para llevar a cabo el traslado, tales como: a) Diligenciar el formato para traslado, que se adjunta como prueba. b) Informar a la Corporación de la cantidad de Kilos aproximados que pesan sus bienes muebles y enseres, para efectos de coordinar el traslado de los mismos en la forma señalada en la comunicación de notificación y/u orden de traslado. c) Informar con quien haría la visita de reconocimiento del municipio de su traslado para poder coordinar los respetivos apoyos económicos dispuestos por la Caja, para tal fin d) Realizar el agendamiento de la fecha de visita de reconocimiento.

Señaló que, a pesar de que COMFAMILIAR HUILA dispuso toda una logística para apoyar a la demandada en su traslado de lugar de prestación de servicios, ésta no realizó ninguna gestión tendiente a cumplir la orden de traslado y por el contrario las omitió en su totalidad. Esbozó que el día 15 de diciembre de 2021 la accionante le ratificó a la trabajadora la orden de traslado, la cual se hizo tanto mediante correo Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 5 electrónico como personalmente, y se le ordenó hacer entrega del formulario de traslado en las oficinas de la Jefatura de Gestión de Talento Humano antes del 18 de diciembre de 2021.

A pesar de ello, la demandada no realizó ningún tipo de acción que indicara el cumplimiento a la orden dada por su empleador. Que la demandada ARGENIS JARA SANTA con su negativa a cumplir la orden de traslado, desde el 3 de enero de 2022 igualmente, ha venido incumpliendo su principal obligación nacida de su contrato de trabajo, la cual es la prestación personal de sus servicios.

Afirmó que el traslado ordenado mantenía las mismas condiciones de salario y jerarquía del demandado, razón por la cual sus prestaciones y demás derechos laborales, legales y/o extralegales, no fueron afectadas. Que al momento de notificación de la orden de traslado, esto es, a 25 de noviembre de 2021, la señora JARA SANTA no gozaba de ninguna garantía foral, ya que el nombramiento en la junta directiva de la organización sindical se dio el día 29 de noviembre de 2021, toda vez que, junto a otros trabajadores de la Caja, fundaron la organización sindical aquí interviniente SINDICATO DE TRABAJADORES EN DEFENSA DE COMFAMILIAR HUILA – SINTRADEFECOMF, tan solo 4 días después de haber sido notificada de la orden de traslado, por lo que el empleador no estaba en la obligación de pedir permiso al Juez Laboral para trasladar a la demandada.

Manifestó que la demandada se beneficia de la convención colectiva de trabajo suscrita con SINTRACOMFASALUD, sindicato al cual igualmente se encuentra afiliada, razón por la cual, para efectos de cumplir con el proceso disciplinario, se da cumplimiento estricto al consagrado en la mencionada convención, por lo que en garantía al procedimiento disciplinario y derecho a Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 6 la defensa, informó a la señora ARGENIS JARA SANTA la apertura de proceso disciplinario, mediante comunicación de fecha 4 de enero de 2022 y se le citó a descargos, imputándose el mismo fundamento que motivó la presentación de demanda.

Que la diligencia de descargos se citó para el día 13 de enero de 2022. Llegada la fecha y hora de la diligencia, la demandada no se presentó, por lo que se levantó el acta respectiva, infiriéndose que renunció a su derecho de ejercer su defensa y dar las respectivas explicaciones frente a las faltas imputadas. Señaló que mediante comunicación de fecha 21 de enero de 2022 se le notificó a la demandada la decisión de iniciar el presente proceso especial de levantamiento de fuero sindical, para obtener la autorización del Juez Laboral para proceder a despedir con justa causa.

Refirió que el día 24 de enero de 2022, la señora ARGENIS JARA SANTA, interpuso recurso de reposición y en subsidió de apelación contra la decisión adoptada por COMFAMILIAR HUILA y notificada el día 21 de enero de 2022 y mediante comunicación de fecha 25 de enero de 2022, COMFAMILIAR HUILA notificó a la demandada la decisión frente a los recursos interpuestos.

CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA La demandada, a través de apoderado, contestó la demanda oponiéndose a la totalidad de las pretensiones, y formuló las excepciones de mérito que denominó “Prescripción”, “Violación del debido proceso disciplinario” y “Falta de causa para pedir” Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 7 La asociación sindical SINDICATO DE TRABAJADORES EN DEFENSA DE COMFAMILIAR HUILA –SINTRADEFECOMF, pese a habérsele corrido traslado del libelo introductorio del proceso, guardó silencio.

SENTENCIA APELADA La Juez de primer grado en sentencia dictada el treinta (30) de marzo de dos mil veintidós (2022): 1. Declaró la existencia de la relación laboral desde el 03 de mayo de 2012 entre la CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA – COMFAMILIAR y ARGENIS JARA SANTA como trabajadora en el cargo de operador de mercadeo. 2.

Declaró que la señora ARGENIS JARA SANTA ostenta desde el 29 de noviembre de 2021 fuero sindical por pertenecer en calidad de suplente de la junta directiva del SINDICATO DE TRABAJADORES EN DEFENSA DE COMFAMILIAR HUILA –SINTRADEFECOMF. 3. Ordenó el levantamiento del fuero sindical de la trabajadora ARGENIS JARA SANTA como miembro suplente de la junta directiva de la asociación sindical denominada SINDICATO DE TRABAJADORES EN DEFENSA DE COMFAMILIAR HUILA –SINTRADEFECOMF. 4.

Declaró que la demandada incurrió en justa causa para que se dé por terminado el contrato de trabajo, establecido en los numerales 1° y 5° del artículo 58 y 6° y 10° del artículo 62 del Código Sustantivo del Trabajo en concordancia con el reglamento interno de trabajo y el contrato de trabajo. Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 8 5.

Autorizó a la empresa empleadora CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA –COMFAMILIAR a dar por terminado el contrato de trabajo con la demandada ARGENIS JARA SANTA que se suscribió desde el día 03 de mayo de 2012. 6. Condenó en costas a ARGENIS JARA SANTA a favor de la CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA –COMFAMILIAR. 7. Declaró no probadas las excepciones propuestas por la parte demandada denominadas “Prescripción” “Violación del debido proceso” y “Falta de causa para pedir”.

RECURSO DE APELACIÓN La demandada, a través de su apoderado, interpuso recurso de apelación, fundado en que: 1. Está de acuerdo con el hecho de que el despacho hubiese declarado la calidad de aforada de la demandada. 2. La demandante violó el debido proceso disciplinario por cuanto se desconoció lo establecido en la sentencia SU 449 de 2020, en cuanto estableció que si bien no es necesario observar un debido proceso cuando el empleador busca la terminación del contrato de trabajo por una justa causa, esta situación tiene un límite, y es que es cuando se encuentre el procedimiento de desvinculación establecido en una convención colectiva que le aplique al trabajador, en el contrato o laudo arbitral, debe observarse el debido proceso que allí se señala. 3.

COMFAMILIAR utilizó un tiempo mayor al estipulado en la convención colectiva, pues allí se establece que son 15 días hábiles para procurar Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 9 la sanción, pero ocupó 19 días hábiles, indicados de lunes a sábado, toda vez que terminó el trámite el 25 de enero de 2022, por lo que se encontraba prescrita la falta que conllevó a la terminación del contrato de trabajo. 4.

El trabajador puede alegar las razones de la oponibilidad al traslado en cualquier escenario, sin que esté condicionado a que para esgrimirlas en un juicio deba haberlas entablado al momento de incoar el recurso de reposición, pues es el Juez quien debe adentrase en esas condiciones individuales e incluso establecerlas a través de pruebas de oficio, por lo que el alegar que el traslado de la trabajadora de Garzón, Huila a Tasco, Boyacá, como madre de familia, le afecta su ius variandi, si era viable en este proceso, máxime cuando después de laborar 12 años en Garzón, está más que probado, que tiene arraigo en ese municipio. 5.

Dado el reconocimiento del fuero de la demandada para el 29 de noviembre de 2021 por parte del juzgado, no existe razonamiento para que este no opere para el 3 de enero de 2022, máxime cuando el despacho no hizo ningún razonamiento al respecto, solo precisó que al haberse notificado con antelación el traslado, la garantía de no traslado que le da el fuero quedaba suspendida, pero ello no tiene asidero.

CONSIDERACIONES El problema jurídico a resolver dentro del asunto puesto a consideración de esta Sala corresponde a establecer: ¿Si el incumplimiento a la orden de traslado emanada de la demandante en calidad de empleadora a la demandada, se configura en justa causa para el levantamiento del fuero sindical, y por ende para despedir, o si, por el contrario, el desconocimiento de su condición de aforada para trasladarla, y de los procedimientos Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 10 convencionales para adelantar el proceso sancionatorio por parte de Comfamiliar del Huila conduce a que se denieguen las pretensiones de la demanda, como lo sostiene la parte recurrente.? Para resolver dicho interrogante recuerda la Sala que la normativa sustancial laboral define el fuero sindical como " la garantía de que gozan algunos trabajadores de no ser despedidos, ni desmejorados en sus condiciones de trabajo, ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa o a un municipio distinto, sin justa causa, previamente calificada por el juez del trabajo".

(Artículo 405 C.S.T). En lo que atañe a los trabajadores acreedores de dicha garantía, la normativa señalada prevé en el artículo 406, que este derecho cobija entre otros, a “Los miembros de la junta directiva y subdirectivas de todo sindicato, federación o confederación de sindicatos, sin pasar de cinco (5) principales y cinco (5) suplentes, y los miembros de los comités seccionales, sin pasar de un (1) principal y un (1) suplente”.

Conforme a lo previsto por la Honorable Corte Constitucional en Sentencia T-096 de 2010: “La garantía constitucional de fuero a los representantes sindicales está estrechamente ligada con la protección al ejercicio del derecho de asociación sindical, cuya finalidad es procurar que los sindicatos, mediante sus representantes, puedan ejercer la función para la cual fueron constituidos, esto es, la defensa de los intereses económicos y sociales de sus afiliados.

La garantía foral va dirigida a la protección del fin más alto que es el amparo del grupo organizado, mediante la estabilidad de las directivas, lo cual redunda en la estabilidad de la organización, como quiera que el representante está instituido para ejecutar la voluntad colectiva.” De los hechos de la demanda y de la contestación del libelo introductorio del proceso, se tienen como presupuestos fácticos indiscutidos, el contrato de trabajo que ató a las partes a partir del 03 de mayo de 2012; la calidad de aforada sindical de la parte demandada, por ser miembro de la Junta Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 11 Directiva de la organización SINDICATO DE TRABAJADORES EN DEFENSA DE COMFAMILIAR HUILA –SINTRADEFECOMF, a partir del 29 de noviembre de 2021; así como la comunicación del 25 de noviembre de 2021 a la demandada de la orden de traslado para continuar la prestación de sus servicios en el Municipio Tasco, Boyacá y la apertura del proceso disciplinario de fecha 04 de enero de 2022 bajo las disposiciones convencionales, cuya diligencia de descargos se citó para el día13 de enero de 2022, sin la asistencia de la demandada; pues dichos aspectos se declararon en primera instancia, y son aceptados por las partes.

A la accionada se le reconoció la condición de aforada, al pertenecer a la Junta Directiva de la organización sindical SINTRADEFECOMF, conforme lo reconoce de manera expresa Comfamiliar del Huila en el acápite de hechos de la demanda, ratificado en la comunicación radicada ante la demandante por parte del Presidente de la Asociación Sindical SINTRADEFECOMF, de fecha 29 de noviembre de 2021 (Folio 127 del expediente digital) y la constancia de registro del acta de constitución ante el Ministerio de Trabajo del 29 de noviembre de 2021, la inscripción de los integrantes de la Junta Directiva, y, respecto de la demandada en el cargo de Suplente, en razón de ello, la parte demandante pretende el levantamiento de la garantía foral de la convocada, argumentando que aquella no cumplió una de las obligaciones pactadas en el contrato de trabajo, consistente en acatar la orden impartida de traslado al Municipio de Tasco, Boyacá, a ejercer las labores.

Tal y como lo ha venido sosteniendo este Tribunal en asuntos como el puesto hoy a consideración de esta Sala, verbo y gracia, en Sentencia proferida el dos (02) de septiembre de dos mil veintidós (2022), dentro del proceso distinguido con el radicado No. 41001-31-05-001-2022-00115-01, con ponencia de la Magistrada Dra. ENASHEILLA POLANÍA GÓMEZ, atendiendo a que la finalidad del fuero sindical es proteger a ciertos trabajadores integrantes de una organización sindical, de las decisiones unilaterales de los empleadores, tales como el despido, el desmejoramiento en sus condiciones contractuales y el traslado, siendo ésta última el objeto Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 12 de controversia, pasa este cuerpo colegiado a determinar, si el incumplimiento a la orden de traslado emanada de Comfamiliar del Huila, como empleador para la demandada, en condición de trabajadora, se configura en justa causa para el levantamiento del fuero sindical, y por ende para despedir, por cuanto se abstuvo de cumplir la orden de traslado al Municipio de Tasco, Boyacá, que se le notificó el 25 de noviembre de 2021.

Al respecto, obra el comunicado referido1, no discutido por las partes, que señala: “Por medio de la presente, nos permitimos comunicarle que la Caja requiere de sus servicios en las instalaciones ubicadas en TASCO – Boyacá, a partir del próximo 3 de enero de 2022. Usted pasará a partir de la fecha antes indicada, a laborar en el área de la EPS, para lo cual la Corporación le brindará la capacitación respectiva a fin que pueda desarrollar sus funciones y responsabilidades, sin ningún tipo de inconveniente.

(…) La organización comprende que el traslado antes indicado puede implicar situaciones de orden personal y familiar que deberán ser atendidas por usted, precisamente por ello, se informa esta decisión con un prudente tiempo de antelación a la fecha en la cual deberá comenzar a prestar sus servicios en esa locación. Adicionalmente, la Corporación pondrá a su disposición los siguientes apoyos para facilitar su proceso de traslado:  Gastos de transporte vía terrestre y hospedaje para 4 días y 3 noches para usted y un acompañante (esposa, compañera permanente o un miembro de su núcleo familiar directo), para que pueda realizar, previo 1 Folio 55 del Expediente digital.

Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 13 al traslado, una visita de reconocimiento al lugar donde prestará próximamente sus servicios.  Asesoría en la búsqueda de vivienda y colegio para sus hijos.  Hospedaje hasta por 8 noches mientras ubica una vivienda.  Gastos de movilización vía terrestre de bienes muebles y enseres.

Dichos gastos serán cubiertos hasta por un aproximado de 6500 kilos…  De igual manera, Comfamiliar asumirá los gastos de traslado tanto de usted, como de su grupo familiar. (…) Finalmente, es necesario aclarar que su salario se le mantendrá igual…” En ese orden, la Sala se remite al artículo 113 del C.P.T. y la S.S., que determina que para obtener dicha autorización deberá el empleador expresar la justa causa, por ello en la pretensión quinta de la demanda refiere la Caja de Compensación Familiar del Huila, el incumplimiento con una de sus obligaciones, acudiendo al artículo 62 del C.S.T., que señala las justas causas, en su numeral 6°, que remite a los artículos 58 y 60 ibídem, en cuanto a las obligaciones especiales del trabajador, el numeral 1° dispone: “Realizar personalmente la labor, en los términos estipulados; observar los preceptos del reglamento y acatar y cumplir las órdenes e instrucciones que de modo particular le impartan el empleador o sus representantes, según el orden jerárquico establecido”.

Ahora, de la lectura del contrato de trabajo suscrito entre las partes, se pactó en la cláusula séptima que “serán justas causas para dar por terminado unilateralmente este contrato, por cualquiera de las partes, las enumeradas en los arts. 62 y 63 del C.S.T., modificado por el art. 7 del Decreto 2351/65, y además por parte del EMPLEADOR, las faltas que para el efecto se califiquen como graves en reglamentos y demás documentos que contengan reglamentaciones… Expresamente se califican en ese acto como faltas Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 14 graves la violación a las obligaciones y prohibiciones contenidas en la cláusula primera del presente contrato”.

(Folio 47 expediente digital) Visto que la causa invocada por el empleador para obtener el levantamiento del fuero sindical del que goza la demandada es el incumplimiento a la orden de traslado al Municipio de Tasco, Boyacá, como le fue comunicado el 25 de noviembre de 2021, mediante oficio líneas atrás transcrito, y citada para el día siguiente con el objeto de coordinar los trámites, y diligenciamiento de formulario para los apoyos brindados2, sin que compareciera para tal efecto; reiterándole la necesidad de adelantar tales gestiones mediante oficio de fecha 15 de diciembre de 20213, otorgándole el plazo hasta el 18 de diciembre siguiente, para dar cumplimiento al agendamiento de la visita de reconocimiento del lugar en la municipalidad, así como de la información de composición del núcleo familiar, sin que se aprestara a ello la trabajadora demandada.

De la práctica de la prueba testimonial, a efecto de comprobar la existencia de la justa causa, se recepcionaron los testimonios de JORGE LUIS VÁSQUEZ ESPINOSA y MARÍA ZULI MONTEALEGRE ROJAS, quienes relataron las circunstancias que acaecieron para el cierre de operaciones del supermercado, y de las ofertas a los trabajadores que laboraban en dichos lugares; al igual que detallaron el procedimiento adelantado con la demandada ante el incumplimiento de las órdenes impartidas, y de la citación realizada para que expusiera las gestiones encaminadas a acatar la directriz de traslado, y explicación de las circunstancias por su no obedecimiento, sin participación de aquella al llamado.

En oposición a las razones que constituyeron la piedra angular sobre la cual la parte activa edificó la falta cometida por la accionada y el pedimento de permiso de despido, la señora ARGENIS JARA SANTA esgrimió que se 2 Folio 58 del Expediente digital. 3 Folio 60 del Expediente digital. Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 15 encontraba amparada por fuero sindical, al pertenecer a la Junta Directiva del SINDICATO DE TRABAJADORES EN DEFENSA DE COMFAMILIAR HUILA –SINTRADEFECOMF -, en calidad de suplente, como en efecto se consideró párrafos anteriores.

Y a fin de demostrar sus medios exceptivos citó a la señora CLAUDIA JIMENA MEDINA PARRA, quien manifestó que la accionada se encuentra aforada por pertenecer a una asociación sindical, que se le notificó de un traslado y que se negó a acatarlo en virtud de dicha condición foral, y que, por ello, se le abrió un proceso disciplinario que trajo como consecuencia la autorización de su despido ante el Juez Laboral.

Precisó que luego del 3 de enero se presentó a laborar a COMFAMILIAR DEL HUILA en el área de mercadeo en el municipio de Garzón, Huila, en su horario habitual de trabajo. Que escuchó que la empresa le desconoció su derecho sindical de no ser trasladada y que no le permitía entrar a las instalaciones de la ciudad de Neiva. Sabe que varios trabajadores de mercadeo fueron trasladados a otras sedes de las E.P.S. incluso aquellos que tenían fuero.

Arguyó, además, que la señora ARGENIS JARA SANTA es madre cabeza de familia, con un hijo mayor de edad, y un menor de edad que adoptó desde muy pequeño. El análisis en conjunto del acervo probatorio, permite inferir a esta colegiatura, que si bien es cierto para el día 03 de enero de 2022 la señora ARGENIS JARA SANTA se encontraba amparada por fuero sindical, igualmente lo es, que la orden de traslado le fue comunicada el 25 de noviembre de 2021, es decir, con antelación a que surgiera la garantía foral que pretende le sea otorgada desde el momento de la determinación del empleador de trasladarla, sin que ello resulte acertado, pues se itera, para aquel momento la sujeto pasivo de la presente relación litigiosa no estaba amparada por el fuero, y en razón de ello, COMFAMILIAR DEL HUILA no tenía el deber legal de acudir ante el juez del trabajo a efectos de solicitar el permiso para el traslado que se había ordenado, cuya notificación a la trabajadora había surtido sus efectos, y sin que su nueva condición laboral de sindicalista, miembro de una junta directiva, hiciere tránsito a que se Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 16 modificara tal decisión, adicional al hecho que estaba en término de acatamiento de otras directrices con miras al cabal cumplimiento, como se le detalló en la misiva que informó de su nuevo puesto de trabajo.

Sea del caso precisar, que la condición de aforada de la señora ARGENIS JARA SANTA surge a partir del 29 de noviembre de 2021, hito histórico en el que se fundó la organización sindical, y aquella se hizo partícipe de la Junta Directiva, en calidad de suplente, sin que con anterioridad pudiera estimarse la perturbación indebida del empleador al derecho de sindicalización, y por ende a la protección foral contemplada en el artículo 405 y 406 del C.S.T. Es decir que, la orden de traslado impartida a la trabajadora lo fue con antelación al surgimiento de la condición de amparo por el fuero sindical, y en esa medida, le nace a la convocada a juicio la obligación de obediencia, consistente en cumplir las órdenes impartidas por el empleador, de presentarse a laborar el día 03 de enero de 2022 en la sede de la EPS ubicada en el Municipio de Tosca, Boyacá, o de ser el caso, explicar los motivos por los cuales se le imposibilitaba acatarla, sin que efectuara gestión encaminada a ello.

Así las cosas, se acreditó en el plenario, que a la accionada se le proporcionaron diversos escenarios a través de los cuales podría manifestar su oposición al traslado, sin que hubiere ejercido actuación alguna, tan solo inconformidad en el procedimiento sancionatorio adelantado por Comfamiliar, pero sin demostrar las afectaciones económicas y familiares, que le impidieran su desplazamiento a otra municipalidad, conllevando a que no tenga vocación de prosperidad tal inconformidad.

Ahora, tal potestad de modificación de las condiciones laborales de que goza el empleador, conocida como ius variandi, no es absoluta, encontrando sus límites cuando la decisión adoptada afecta o desmejora al trabajador en las Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 17 condiciones de trabajo, en su situación personal, social o familiar, teniéndose como caprichosa; circunstancia no acaecida en el sub lite, dado que se encuentra probado que la determinación de traslado tiene como sustento el cierre o clausura definitiva de los Supermercados de la Caja de Compensación Familiar en la ciudad de Neiva, tornándose en decisión empresarial previo a los estudios financieros e invitaciones a personas del sector para obtener propuestas, arrojando como única alternativa la liquidación del mercadeo social por parte del Consejo Directivo, y como estrategia para los trabajadores que laboraban en aquellos lugares, reubicarlos de acuerdo a los perfiles de sus hojas de vida, y a las vacantes en cada una de las sedes.

Es por lo anterior, que la Sala encuentra acertada la decisión de primer grado, de acreditar la falta calificada como grave para la finalización del contrato de trabajo, como expresamente se estipuló en el mismo, al igual que prevista en el numeral 6° del artículo 62 del C.S.T., teniéndose como justa causa y en esa medida procedente el levantamiento del fuero sindical de la trabajadora, y en consecuencia el otorgamiento del permiso para despedir, conforme lo señala el artículo 410 del C.S.T. En aras de resolver el reparo efectuado por el apoderado de la parte pasiva recurrente, dirigido a la prescripción de la acción del trámite disciplinario contemplado en la Convención Colectiva de Trabajo, en razón de que la decisión se tomó fenecido el término de los 15 días hábiles que contempla la cláusula 11 de dicha disposición, es del caso indicar, que la mentada disposición prevé que: “A partir de la presente convención colectiva de trabajo, para sancionar a un trabajador por falta contra la disciplina de la empresa, se seguirá el siguiente procedimiento: a. El jefe de personal citará por escrito al trabajador, indicándole la falta que se le imputa.

Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 18 b. El sindicato designará a dos (2) personas, miembros de la Junta Directiva o de la Comisión de reclamos, para que, en su nombre, asista al trabajador en la diligencia. c. En la fecha y hora citada para que tenga lugar la diligencia de cargos y descargos, el jefe de personal, formulará los cargos, a los cuales responderá el trabajador.

(…) De la actuación aquí descrita se levantará acta que suscribirán todos los intervinientes. d. Si las partes toman una decisión en cualquier sentido, con ella culminará el procedimiento. e. En caso de desacuerdo, el acta y las pruebas, pasaran al Director Administrativo para que tome una decisión al respecto… f. Contra ésta decisión del Director, cabe el recurso de reposición, interpuesto dentro de los dos (2) días hábiles siguientes a su pronunciamiento… g. Este procedimiento deberá cumplirse en el término de quince (15) días hábiles, vencidos el cual sin que se haya tomado decisión, prescribe la falta, y en consecuencia, no surtirá ningún efecto cualquier sanción que se aplique por fuera de estos términos”.

En ese orden, recuerda la Sala que las sanciones y el despido tienen connotaciones disímiles, pues la primera va encaminada a que trabajador rectifique, modifique o ajuste su comportamiento a las normas de la empresa contratante, por causa de incurrir en faltas leves o intermedias, inclusive severas; mientras que el despido es la decisión del empleador frente a una falta de incumplimiento a lo pactado, prescindiendo de los servicios del trabajador, sin que se considere una sanción, que conduzca a la aplicación de un procedimiento sancionatorio.

Al respecto, la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia, en sentencia SL 496 de 2021, con ponencia del Magistrado Omar Ángel Mejía Amador, al estudiar la procedencia del despido sin surtir previamente el procedimiento disciplinario, señaló: Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 19 “Pues bien, sea lo primero señalar que es un tema pacífico la regla que tiene la Corporación en relación con que el despido no tiene carácter sancionatorio, de tal manera que, para adoptar una decisión de tal índole, el empleador no está obligado por ley a seguir un procedimiento de orden disciplinario, salvo convenio en contrario, y que, en los casos de la causal 3ª del literal a) del artículo 62 del CST, debe oír previamente al trabajador para que ejerza su derecho de defensa… En relación con lo anterior, la Corporación ha sido enfática en sostener que el despido no es una sanción disciplinaria y, por consiguiente, para su imposición no hay obligación de seguir el trámite que se utiliza para la aplicación de la misma, salvo que las partes lo hayan pactado expresamente como, por ejemplo, en el contrato de trabajo, convención colectiva, o pacto colectivo”.

Obsérvese que en el presente asunto las partes no convinieron ni en el contrato de trabajo, ni en la convención colectiva de trabajo que para la decisión del despido tuviera que surtirse procedimiento disciplinario alguno, pues en la cláusula 11 convencional no previó dicho trámite para el despido, sino que lo fue “para sancionar a un trabajador por falta contra la disciplina de la empresa…”, lo que de suyo deja entrever que contrario a lo esbozado por el recurrente, no se ha vulnerado el derecho al debido proceso, en tanto no estaba el empleador demandante sujeto al adelantamiento de un proceso disciplinario para finiquitar el vínculo contractual que lo ata con la trabajadora, máxime cuando se comprobó la existencia de una justa causa para despedir, y en razón de ello no resulta de recibo exigirle al empleador que previo a la determinación de iniciar el presente proceso de levantamiento de fuero sindical, con su consecuente autorización para despedir, tuviere que dar curso y finalización al procedimiento previsto en la disposición normativa convencional.

Ahora, si bien la parte demandante, empleó dicho procedimiento, convocando a la trabajadora a diligencia de cargos y descargos, ello obedeció a garantizarle el derecho de defensa y de contradicción, a fin de Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 20 escuchar las razones o motivos por los cuales no acató la orden de traslado, sin que por ello, le sea exigible previo a acudir a la jurisdicción laboral, el acatamiento de la preceptiva convencional citada, pues se itera, aquella fue pactada para los casos de imposición de sanciones, sin que el despido lo sea; por lo que, no resulta viable considerar que la acción estaba prescrita.

Por lo anterior, se procederá a confirmar íntegramente la providencia objeto de alzada. Costas: Teniendo en cuenta que el recurso de apelación fue desatado de manera desfavorable, en aplicación de lo establecido en el artículo 365 numeral 1 del C. G. P. que aplica por remisión del 145 del CPTSS a este asunto, se condenará en costas segunda instancia a la demandada en favor de la demandante.

DECISIÓN En mérito de lo expuesto, la Sala Primera de Decisión Civil Familia Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva, administrando justicia en nombre de la República de Colombia y por autoridad de la ley,

RESUELVE

PRIMERO. – CONFIRMAR la sentencia proferida el treinta (30) de marzo de dos mil veintidós (2022) por el Juzgado Único Laboral del Circuito de Garzón, Huila, por las razones expuestas. Radicación No. 41298-31-05-001-2022-00018-01 Proceso especial de fuero sindical permiso para despedir CAJA DE COMPENSACIÓN FAMILIAR DEL HUILA -COMFAMILIAR en frente de ARGENIS JARA SANTA. _________________________________________________________________________ 21 SEGUNDO. – CONDENAR en costas de segunda instancia a la demandada en favor de la parte demandante, en aplicación de lo establecido en el artículo 365 numeral 1 del C. G. P. por remisión del 145 del CPTSS.

TERCERO. - NOTIFICAR la presente decisión a las partes conforme a lo previsto en el artículo 9° de la Ley 2213 del 13 de junio de 2022, artículo 41 del Código Procesal Laboral y de la Seguridad Social y el Auto AL2550-2021, con vigencia para este caso, proferido por la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia, con ponencia del Magistrado Dr. OMAR ÁNGEL MEJÍA AMADOR4.

NOTIFÍQUESE. ANA LIGIA CAMACHO NORIEGA LUZ DARY ORTEGA ORTIZ GILMA LETICIA PARADA PULIDO 4 Las sentencias dictadas por escrito para resolver el recurso de apelación de la sentencia de primera instancia o la consulta deben ser notificadas por edicto, en aplicación del numeral 3 del literal d del artículo 41 del CPTSS durante la vigencia del Decreto Legislativo 806 de 2020.

Firmado Por: Ana Ligia Camacho Noriega Magistrado Tribunal O Consejo Seccional Sala 003 Civil Familia Laboral Tribunal Superior De Neiva - Huila Gilma Leticia Parada Pulido Magistrado Tribunal O Consejo Seccional Sala Civil Familia Laboral Tribunal Superior De Neiva - Huila Luz Dary Ortega Ortiz Magistrado Tribunal O Consejo Seccional Sala Civil Familia Laboral Tribunal Superior De Neiva - Huila Este documento fue generado con firma electrónica y cuenta con plena validez jurídica, conforme a lo dispuesto en la Ley 527/99 y el decreto reglamentario 2364/12 Código de verificación: 008ef79de7ff87433a0f23ca08c7d30608f049088547c2e0baef5e3f63b4ade0 Documento generado en 22/09/2022 02:51:26 PM Descargue el archivo y valide éste documento electrónico en la siguiente URL: https://procesojudicial.ramajudicial.gov.co/FirmaElectronica