Micelio

SENTENCIA — Tribunal Superior de Bogotá

Radicado: 03-00639

Sala: SALA CIVIL

Ponente: Edgar Carlos Sanabria Melo

Fecha: 2006-06-21

Sujetos procesales: SKANDIA COMPAÑÍA DE SEGUROS DE

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De: HERNANDO PONT�N AMAYA. Contra: SKANDIA COMPA��A DE SEGUROS DE VIDA S.A. Magistrado Ponente: EDGAR CARLOS SANABRIA MELO Se decide el recurso de apelaci�n interpuesto por las partes contra la sentencia dictada el 30 de septiembre de 2005 por el Juzgado Veintisiete Civil del Circuito de Bogot�.

ANTECEDENTES HERNANDO PONT�N AMAYA, por conducto de apoderado judicial demand� a SKANDIA COMPA��A DE SEGUROS DE VIDA S.A. para que por los tr�mites del proceso ordinario de mayor cuant�a, se realizaran las siguientes declaraciones y condenas: PRIMERA: Que entre las partes existi� un contrato que tipificaron o denominaron de AGENTE INDEPENDIENTE DE SEGUROS, para promover la celebraci�n de contratos de seguro de pensiones de jubilaci�n en las que figure SKANDIA como aseguradora, suscrito el 20 de mayo del a�o de 2002, el cual ten�a vigencia a partir del 1� de enero de 2002, por un a�o prorrogable indefinidamente.

SEGUNDA: Que se declare que HERNANDO PONT�N AMAYA hubo de dar por terminado unilateralmente el contrato anteriormente referenciado por incumplimiento de SKANDIA COMPA��A DE SEGUROS DE VIDA S.A. CUARTA: Que como consecuencia de la terminaci�n del contrato y acorde con las cl�usulas quinta literal d) su par�grafo 1, cl�usula d�cima cuarta y su correlaci�n con las obligaciones principal�simas de SKANDIA COMPA��A DE SEGUROS DE VIDA S.A., del mismo, se condene a la demandada a pagarle al demandante, los perjuicios ocasionados por el incumplimiento en la cuant�a que se demuestre, por la cl�usula penal pactada y por los da�os y perjuicios que superen el monto de la cl�usula penal pactada.

QUINTA: Que se ordene la indexaci�n de las sumas a pagar y se conceda un plazo de cinco d�as para el pago una vez ejecutoriada la sentencia. SEXTA: Que se condene en costas a la parte demandada. Como pretensiones subsidiarias solicit� que se declare que el contrato tuvo su inicio en forma consensual el d�a 23 de diciembre de 1997, fecha en la cual SKANDIA SEGUROS DE VIDA S.A. suscribi� el contrato n�mero 005 �97- CPVM SKANDIA SEGUROS DE VIDA S.A., cuyo objeto es la constituci�n del seguro colectivo de pensiones con participaci�n de utilidades para le personal jubilado y sobrevivientes de la CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR.; con las mismas consecuenciales que en las pretensiones principales, salvo que en la pretensi�n cuarta se adiciona con el siguiente texto: �la prestaci�n establecida en el inciso primero del art�culo 1.324 del C�digo de Comercio�.

Como hechos se invocaron los que a continuaci�n se resumen: Que el 22 de octubre de 1997 la CAJA PROMOTORA DE LA VIVIENDA MILITAR, abri� un proceso licitatorio dirigido a la contrataci�n de un seguro colectivo de pensiones con participaci�n de utilidades para el personal jubilado y sobrevivientes de la Caja Promotora de Vivienda Militar.

Que el demandante asesor� a SKANDIA COMPA��A DE SEGUROS DE VIDA S.A., en el desarrollo del proceso licitatorio abierto por la CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR el 22 de octubre de 1997, y gracias a su asesor�a se obtuvo que �sta fuera la adjudicataria del contrato respectivo, en la segunda etapa licitatoria, ya que la primera licitaci�n fue declarada desierta.

Que el d�a 23 de diciembre de 1997 se suscribi� el contrato No. 005 � 97- CPVM SKANDIA SEGUROS DE VIDA S.A., entre la CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR y SKANDIA COMPA��A DE SEGUROS DE VIDA S.A., con vigencia de un a�o prorrogable, �l que se encuentra prorrogado hasta el 31 de diciembre de 2003. Que la relaci�n jur�dica negocial existi� solo entre el demandante y la demandada, sin que bajo ning�n aspecto el demandante hubiera tenido relaci�n alguna en el negocio objeto de la litis con la CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR.

Que el demandante suscribi� contrato de AGENTE INDEPENDIENTE con SKANDIA COMPA��A DE SEGUROS DE VIDA S.A., el d�a 20 de mayo de 2002, con vigencia desde el 1� de enero de 2002 por un a�o prorrogable, no obstante esta relaci�n llamada por la misma demandada de agente independiente de seguros, se inici� el 22 de octubre de 1997 como relaci�n consensual de agente independiente de seguros.

Que la intervenci�n del demandante en este negocio tuvo por objeto que a nombre de la demandada SKANDIA COMPA��A DE SEGUROS DE VIDA S.A., promocionara el negocio desde el punto de vista t�cnico y de factibilidad econ�mica futura, con el fin de sentar las bases de la licitaci�n la cual como se dijo fue adjudicada a la demandada. Que al pertenecer este negocio al demandante se inici� el pago de la comisi�n el d�a 7 de febrero de 1998, o sea a partir de la vigencia del contrato referido anteriormente.

Que la comisi�n al demandante consist�a originalmente en reconocerle el 20% del valor de administraci�n pactada, posteriormente se aument� a un 26%. Que la comisi�n que se pag� al demandante fue pactada entre las partes seg�n anexo 1 del contrato, en donde ya aparece el monto de la comisi�n en un porcentaje del 26%, pacto adicional al contrato entre las partes.

Que el pago de la comisi�n siempre se hizo mes vencido, mediante cuenta de cobro que el agente independiente pasaba a la aseguradora, con base en la informaci�n que recib�a de la misma sobre el monto por ella cobrado como comisi�n de administraci�n a la CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR. Que el demandante hubo de dar por terminado el contrato, acogi�ndose a las facultades y efectos de las cl�usulas quinta literal d), par�grafo 1 y de la cl�usula d�cima cuarta, por incumplimiento de la principal obligaci�n de la demandada de pagarle las comisiones o remuneraciones de este contrato como agente independiente para la promoci�n de seguros de pensiones.

Que la terminaci�n unilateral del contrato realizada en la forma precedente determina a favor del demandante dos tipos de indemnizaciones pactadas: la relativa al pago de una cl�usula penal en cuant�a de 30 salarios m�nimos mensuales y la otra a ser indemnizado por los da�os y perjuicios que se le han ocasionado y como se demostrar� superaran ampliamente el monto de la cl�usula penal.

Que la demandada SKANDIA respondi� la carta de terminaci�n unilateral del contrato enviada por le demandante, mediante comunicaci�n de 10 de marzo de 2003, indicando como motivo para el no pago de las comisiones al demandante el haber recibido comunicaci�n de la Caja Promotora de Vivienda Militar en donde le indicaban que el demandante no era el intermediario de seguros de la entidad Caja Promotora de Vivienda Militar, suscriptora del contrato 005 � 97 CPVM, puesto que otra firma de seguros, PROSEGUROS S.A., hab�a asumido tal condici�n. Que el demandante no ha tenido ni tiene v�nculo contractual alguno con la Caja Promotora de Vivienda Militar y sus relaciones contractuales son �nica y exclusivamente con SKANDIA COMPA��A DE SEGUROS DE VIDA S.A., mediante contrato at�pico de agente independiente de seguros, tipificado plenamente entre las partes y el cual como se ha dicho tuvo un inicio eminentemente consensual.

Trabada la relaci�n jur�dica-procesal, la parte demandada se opuso a las pretensiones y formul� como excepciones de m�rito las de inexistencia de la obligaci�n y la gen�rica. Surtidas las etapas propias del litigio, la primera instancia concluy� con sentencia en la cual se declar� que entre HERNANDO PONT�N AMAYA y la sociedad SKANDIA COMPA��A DE SEGUROS DE VIDA S.A. existi� un contrato de car�cter mercantil al que se le denomin� de agente independiente; el que SKANDIA COMPA��A DE SEGUROS DE VIDA S.A., incumpli�, y como consecuencia la conden� a indemnizar al demandante HERNANDO PONT�N AMAYA, el monto de la comisi�n mensual pactada correspondiente a los mes de diciembre y enero de 2002 y 2003 respectivamente; $7.122.957.oo; a treinta (30) salarios m�nimos mensuales vigentes a la fecha del incumplimiento - diciembre de 2002 -, por concepto de la cl�usula penal; y conden� en costas a las parte demandada.

Inconformes con lo as� decidido las partes interpusieron recurso de apelaci�n. La parte demandante adujo que la a quo omiti� resolver sobre la pretensi�n 4, en la que pidi� que como consecuencia del incumplimiento contractual por parte de SKANDIA, se le condenar� a pagar perjuicios consistentes en la comisi�n mensual pactada durante toda la vigencia del contrato a partir de diciembre de 2002, mientras se mantenga la relaci�n contractual entre la Caja y la demandada, con su respectiva indexaci�n a partir del momento en que deb�a pagarse cada mensualidad de honorarios.

A su turno la parte demandada solicit� revocar la sentencia y en su lugar declarar probadas las excepciones planteadas, aduciendo que SKANDIA debi� acatar la orden de su aseguradora CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR y ante la imposibilidad de mantener dos intermediarios se lleg� a la conclusi�n que le asist�a el derecho al demandante a recibir la comisi�n del contrato de seguros hasta la �ltima vigencia en la cual actu� como intermediario de dicho contrato, esto es, 31 de diciembre de 2002.

CONSIDERACIONES Los presupuestos procesales se encuentran acreditados en el presente proceso, y adem�s, no se observa causal de nulidad que pueda invalidar la actuaci�n, ni impedimento para proferir la decisi�n de fondo que en derecho corresponda. Aqu� se pretende principalmente la declaratoria de la existencia de un contrato mercantil que las partes en contienda denominaron de �agente independiente�; que por el incumplimiento de la sociedad demandada el actor lo termin� unilateralmente, en raz�n de lo cual aquella debe ser condenada al pago de la cl�usula penal acordada, de los perjuicios que superen su monto �consistentes en la comisi�n mensual pactada durante toda la vigencia del contrato a partir de diciembre de 2002 mientras se mantenga la relaci�n contractual entre la CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR Y SKANDIA SEGUROS DE VIDA S.A �, se ordene la indexaci�n de las sumas a pagar y se condene en costas a la demandada..

De conformidad con el documento que recoge la convenci�n aportada a los autos, las partes acordaron al celebrar el contrato de agencia independiente de seguros por el t�rmino de un a�o contado a partir del 1� de diciembre de 2002, prorrogable autom�ticamente por per�odos iguales, que el actor en calidad de agente independiente de seguros se obligaba a promover la celebraci�n de contratos de seguro de pensiones de jubilaci�n en los que figurara la demandada como aseguradora.

El contrato de intermediaci�n en seguros no tiene espec�fica regulaci�n legal, lo que impone acatar lo previsto en la convenci�n celebrada entre los contratantes, siempre y cuando no contrar�e normas imperativas, puesto que de lo que si se ocupa la legislaci�n es de la actividad que cumplen los intermediarios de seguros (Cap�tulos XII y XIII del Estatuto Org�nico del Sistema Financiero), al punto que el literal b) del art�culo 41 el Decreto 663 de 1993 define a los agentes independientes como �aquellas personas que, por sus propios medios, se dedican a la promoci�n de p�lizas de seguros y de t�tulos de capitalizaci�n, sin dependencia de la compa��a de seguros o de la sociedad de capitalizaci�n, en virtud de un contrato mercantil�; el art�culo 4� del Decreto 2605 de 1993 reza que �La determinaci�n de las comisiones, formas de pago y dem�s comisiones se har� de conformidad con los convenios que libremente celebren intermediarios y entidades aseguradoras� (negrilla fuera de texto).

Sobre este particular la jurisprudencia tienen sentado que: �En esa misma l�nea, valga decirlo, contin�a el decreto 2605 de 1993 que se�ala el r�gimen legal aplicable a los intermediarios de seguros, el cual, si bien no es aplicable en el presente caso, indica, como lo denotaban las normas que lo han precedido, que el ordenamiento jur�dico no describe normativamente el contrato que ata a las compa��as con sus agentes, ni lo reglamenta, como s� lo hace con la actividad que es objeto del mismo, aunque en lo estrictamente necesario para hacer confiable y efectiva la participaci�n de una y otros en el mercado de seguros; tanto es as� que hoy la normatividad determina sin vacilaciones que �las comisiones, formas de pago y dem�s condiciones se har� de conformidad con los convenios que libremente celebren intermediarios y entidades aseguradoras�.

(art�culo 4�). En conclusi�n, ni de antiguo ni recientemente, ni por ende, durante la �poca en que el demandante y la Compa��a recurrente estuvieron ligados contractualmente como Agente y Agenciada respectivamente, puede afirmarse que las normas comentadas hayan regulado minuciosamente el contrato espec�fico de agencia de seguros, como tampoco lo ha hecho el C�digo de Comercio�, agregando que: �De ese modo, la agencia � el agente independiente tambi�n �, se convierte o viene a ser, en cuanto intermediario, un eslab�n que puede cumplir una doble funci�n; la de promover, para la compa��a respectiva, la celebraci�n del contrato de seguro y la de asesor frente al tomador o asegurado, seg�n sea el caso, para recomendarle o inducirlo a mantener la protecci�n patrimonial que requiera y para lograr que sea efectivo el cubrimiento de los riesgos cuando �stos sucedan.

Esa funci�n, un tanto compleja, le permite obtener una remuneraci�n que va incluida en el monto mismo de las primas de los contratos de seguros que concreta y le da un cariz especial a su gesti�n profesional y comercial que genera clientela no s�lo en pro de las aseguradoras, sino, tambi�n y especialmente, en beneficio de su propia empresa; as� puede decirse que si una agencia de seguros presta �tiles servicios de asesor�a y atenci�n al asegurado, que lo ser�n en cuanto sean satisfactorios para la persona o personas con quienes promovi� la celebraci�n del contrato de seguro, puede llegar a alcanzar, en un momento dado, tal grado de acreditaci�n que logra hacer suya esa clientela, no de aquellas; no resulta extra�o, entonces, que en algunas ocasiones quien haya de tomar un seguro le interese m�s la agencia con quien se entiende para buscar quedar protegido, que la misma compa��a aseguradora que es quien realmente va a amparar los distintos riesgos.

(�) �Por ende, para efectos de establecer las reglas jur�dicas que lo disciplinan, debe acudirse, como ya se expresara, primeramente, a las estipulaciones contractuales, siempre y cuando, claro est�, no sean contrarias a normas imperativas, particularmente, a aquellas que regulan la actividad de la agencia de seguros, el profesionalismo del agente, sus inhabilidades, etc.

As� mismo, deber�n atenderse, tanto, las normas generales relativas a todo contrato, como aquellas derivadas de la costumbre, debidamente acreditada en el proceso. Y, como ya se acotara, cualquier vac�o que unas y otras no suplan, deber� colmarse con la aplicaci�n anal�gica de los preceptos que reglen situaciones semejantes� (negrilla fuera de texto, S-198 de 2001).

En el anterior orden de ideas, para desatar la controversia en estudio habr� que estar primeramente a lo pactado libremente por las partes en el denominado �CONTRATO DE AGENTE INDEPENDIENTE PARA LA PROMOCION DE SEGUROS�, dado que sus estipulaciones son ley para ellas en cuanto no pugnan con disposiciones de orden p�blico ni con expresas prohibiciones legales.

Del documento que recoge la convenci�n en comento aparece que HERNANDO PONTON AMAYA, se oblig� por sus propios medios �en forma independiente a promover la celebraci�n de Contratos de Seguro de Pensiones de Jubilaci�n en los que figure SKANDIA como aseguradora�; el t�rmino de duraci�n del contrato fue de un a�o contado a partir del 1� de enero de 2002, con pr�rrogas autom�ticas �por per�odos iguales y sucesivos salvo que cualquiera de las partes comunique a la otra mediante aviso escrito con tres (3) meses de antelaci�n su decisi�n de no renovarlo�; dentro de las obligaciones de la aseguradora estaba la de �Pagar oportunamente al AGENTE INDEPENDIENTE, por su labor de intermediaci�n, la comisi�n acordada conforme al presente contrato�.

En el Anexo 01 se establecen las modalidades de la comisi�n, su liquidaci�n y forma de pago: �cada mes dentro del mes siguiente a aqu�l en el que se gener� la liquidaci�n, siempre y cuando el AGENTE INDEPENDIENTE presente oportunamente su factura de conformidad con las normas vigentes�. (fs. 1 a 10 c. 1). Ac� el fundamento central de las pretensiones gira en torno a que el demandante dio por terminado el contrato �acogi�ndose a las facultades y efectos de la cl�usula Quinta�, por virtud del afirmado incumplimiento del pago de las comisiones �a partir de diciembre de 2002�.

En r�plica a lo as� aseverado, la demandada adujo como eje de su defensa que en diciembre de ese a�o recibi� comunicaci�n en la que se le informaba por la CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR, que HERNANDO PONTON AMAYA �no ser�a m�s intermediario del contrato 005-97-CPVM, en consideraci�n a que la firma PROSEGUROS S.A. hab�a asumido tal condici�n�, y que de acuerdo a los t�rminos del contrato suscrito lleg� a �la conclusi�n que le asist�a derecho al se�or Pont�n de recibir la comisi�n del contrato hasta la terminaci�n de la �ltima vigencia en la cual actu� como intermediario, esto es, hasta el 31 de diciembre de 2002, poniendo la suma respectiva a disposici�n del intermediario en forma inmediata�.

(Respuesta al hecho d�cimo sexto). Entonces, lo primero que se impone dilucidar es la manera en que lleg� a su fin el contrato base de la acci�n, en raz�n a la diferencia en cuanto a las circunstancias en que cada una de las partes soporta la terminaci�n del mismo. Es hecho indiscutible e indiscutido que el contrato inicial por el t�rmino de un a�o se ven�a prorrogando en forma autom�tica en atenci�n a lo estipulado en la cl�usula cuarta del contrato.

Tampoco existe discusi�n en cuanto a que el pago de las comisiones se realiz� hasta el mes de noviembre de 2002 en la forma acordada. En cuanto a los motivos de terminaci�n del contrato en la cl�usula �QUINTA� se establecieron �los siguientes eventos: Por mutuo acuerdo entre las partes. Por vencimiento del plazo, sin que sea prorrogado. Unilateralmente cuando una de las partes le d� aviso a la otra por escrito enviado con tres meses de anticipaci�n. Unilateralmente cuando la otra parte incumpla con sus obligaciones�.

Como bien se aprecia de las anteriores causales de terminaci�n, nada se estipul� para el evento de que los asegurados y beneficiarios decidieran cambiar de agente intermediario frente a la compa��a aseguradora, por lo que se impone determinar si el motivo en que se estructura la defensa del extremo demandado resulta o no viable para el caso en concreto.

El art�culo 100 del Estatuto Org�nico del Sistema Financiero, en su numeral 2 reza: �La Superintendencia Bancaria proteger� la libertad de tomadores y asegurados para decidir la contrataci�n de los seguros y escoger sin limitaciones la aseguradora y, en su caso, el intermediario, y aplicar� las sanciones correspondientes cuando verifique conductas o pr�cticas que contrar�en lo dispuesto en esta ley�, de donde surge con claridad que los asegurados y beneficiarios est�n en entera libertad de cambiar de agente intermediario, debiendo la aseguradora respetar tal determinaci�n, todo ello con independencia de las causales de terminaci�n expresamente convenidas entre las partes..

Por tanto, si ac� el contrato se celebr� tambi�n en inter�s de terceros, producido el cambio del intermediario de seguros, obviamente quien asume esa condici�n queda con el derecho a percibir las comisiones, no pudiendo existir una doble obligaci�n de pago en cabeza de la aseguradora, en raz�n a que la obligaci�n con el intermediario que se remueve se extingue.

En el caso sub-lite, obra la comunicaci�n de fecha 17 de diciembre de 2002 suscrita por el Subgerente Financiero y Administrativo de la CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR, dirigida al representante legal de la sociedad demandada en la que se hace saber que �HERNANDO PONTON AMAYA, no representa a nuestra Entidad como Intermediario de Seguros�, el actual intermediario es la Firma CONSORCIO PROSEGUROS CORREDORES DE SEGUROS S.A.� (f. 56 c. 1).

Igualmente obra copia de la Resoluci�n No. 0599 de 18 de junio de 2002, mediante la cual se le adjudic� el concurso de m�ritos �PARA LA CONTRATACI�N DEL INTERMEDIARIO DE SEGUROS PARA LA CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA FAMILIAR�, al consorcio integrado por las firmas PROSEGUROS S.A. y MULTINACIONAL S.A.. Tambi�n obra copia del �CONTRATO DE SEGUROS DE INTEMEDIACION DE SEGUROS COMO RESULTADO DEL CONCURSO PUBLICO DE MERITOS No. 001 DE 2002, CELEBRADO ENTRE LA CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR Y EL CONSORCIO PROSEGUROS CORREDORES DE SEGUROS S.A. (fls. 59 a 65), prueba documental que no deja duda de la remoci�n del.actor como intermediario de seguros, situaci�n que corrobora el testimonio de Gilberto Enrique Roncancio, representante legal de la Caja Promotora de Vivienda Militar, quien relat� que Hernando Pont�n tuvo un contrato de 1999 hasta el 2002, fecha en la cual de acuerdo con las disposiciones vigentes se cambi� el corredor de seguros (fls. 102 a 108).

Por tanto, si a la compa��a demandada el 17 de diciembre de 2002 se le comunica por la CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR, que HERNANDO PONTON AMAYA no la representaba como �Intermediario de Seguros�, y que el �actual intermediario� era otra firma, el denominado �CONTRATO DE AGENTE INDEPENDIENTE PARA LA PROMOCION DE SEGUROS� celebrado entre los contendientes, qued� terminado por esta raz�n en dicho mes, y no por la que invoca en su demanda el actor que tiene como soporte un hecho posterior.

Corrobora esta conclusi�n lo estipulado en la cl�usula tercera, literal a) del contrato, en donde se pact� como obligaci�n a cargo de SKANDIA la de �pagar oportunamente al AGENTE INDEPENDIENTE, por su labor de intermediaci�n, la comisi�n acordada conforme al presente contrato�, y si esa labor de intermediaci�n para el demandante se agot� ante la designaci�n de una nuevo intermediario, resulta claro que no pod�a seguir percibiendo la comisi�n acordada.

Queda entonces por determinar si el pago correspondiente al mes de diciembre de 2002, se hizo o no en el tiempo forma acordados. El demandante afirm� en el libelo incoatorio que la demandada dej� de �pagarle las comisiones o remuneraciones de este contrato� (hecho 16), pero no precis� desde cu�ndo. Sin embargo de su comunicaci�n de 3 de febrero de 2003 (f. 11 c. 1), se deduce n�tidamente que el incumplimiento corresponde al mes de diciembre al expresar que su �ltima cuenta de cobro respecto a la comisi�n mensual de dicho mes se le ha debido consignar en su cuenta de ahorros.

Por su parte la demandada al responder el hecho d�cimo sexto expres� que lleg� a �la conclusi�n que le asist�a derecho al se�or Pont�n de recibir la comisi�n del contrato hasta la terminaci�n de la �ltima vigencia en la cual actu� como intermediario, esto es, hasta el 31 de diciembre de 2002, poniendo la suma respectiva a disposici�n del intermediario en forma inmediata�.

En relaci�n con la forma de pago de las comisiones en el Anexo 01 se previ� que lo ser�an �cada mes dentro del mes siguiente a aqu�l en el que se gener� la liquidaci�n, siempre y cuando el AGENTE INDEPENDIENTE presente oportunamente su factura de conformidad con las normas vigentes. La liquidaci�n, facturaci�n y pago de las comisiones tendr� el siguiente tr�mite: SKANDIA elaborar� y entregar� al AGENTE INDEPENDIENTE dentro de los primeros diez d�as h�biles siguientes a la fecha en que reciba la liquidaci�n de las comisiones del mes inmediatamente anterior; con base en esa liquidaci�n el AGENTE INDEPENDIENTE deber� presentar la factura correspondiente dentro de los tres d�as h�biles siguientes a la fecha en que reciba la liquidaci�n y SKANDIA proceder� a hacer el pago dentro de los cinco d�as siguientes a la fecha en que recibe la correspondiente factura.

Si se presentaren objeciones a la liquidaci�n y si ellas fueren procedentes se tendr� en cuenta lo pertinente en la liquidaci�n del mes inmediatamente siguiente para hacer el pago o la deducci�n a que haya lugar�. (fs.8 y 9 c. 1). Obra en copia cuenta de cobro de Hernando Pont�n Amaya presentada ante Skandia Seguros de Vida S.A., que data del 9 de enero de 2003, por la suma de $7�122.957 �por concepto de comisiones de Seguro Colectivo de Pensiones, por el mes de diciembre de 2002�, con la solicitud que dicha suma se consigne en la cuenta de ahorros que all� se especifica (fl. 15).

En comunicaci�n de 21 de enero de 2003 dirigida por el representante legal de la sociedad demandada al gerente general de la CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR, le manifiesta que acusa recibo de la comunicaci�n de 17 de diciembre de 2002, y le solicita copia de la resoluci�n mediante la cual se produjo el cambio de intermediario (f. 57 c.1).

En comunicaci�n del 23 de los mismos mes y a�o, se remite �fotocopia de la Resoluci�n No. 0599 de junio de 2002, mediante la cual se adjudic� el Concurso P�blico de M�ritos �(f. 58). Est� la comunicaci�n de 3 de febrero de 2003 mediante la cual el actor da por terminado unilateralmente el contrato con la demandada, debido al no pago de la comisi�n causada en el mes de diciembre de 2002 (fl. 11).

El presidente de la entidad demandada en comunicaci�n de 10 de marzo de 2003 dirigida al demandante precis�: �Skandia, en ejercicio de las atribuciones concedidas en el punto I:C. del Numeral 2 del Anexo 1, procedi� a revisar la liquidaci�n de la comisi�n presentada en su cuenta de cobro de fecha 9 de enero de 2003, habida consideraci�n de la existencia de una situaci�n nueva dentro del contrato como era la comunicaci�n de la Caja Promotora.

Ha sido el asegurado quien ha tomado la decisi�n de cambiar de intermediario y no Skandia�. M�s adelante expresa que al demandante le asiste el derecho de recibir la comisi�n �hasta la terminaci�n de la �ltima vigencia en la que actu� como intermediario, esto es, hasta el 31 de diciembre de 2002�, y que �el pago le ser� efectuado inmediatamente�.

(fs. 12 y 13 c. 1). Acusando recibo de la anterior comunicaci�n el actor le recomienda a la demandada �no generar ning�n contrato de agente con las firmas Proseguros S.A y Multinacional S.A, puesto que incurrir�an en un doble pago ya que insistir� en cobrar las comisiones pactadas a t�tulo de indemnizaci�n de perjuicios� (f. 14 c.1). De la anterior prueba documental no queda duda que terminada en el mes de diciembre de dos mil dos ( 2002) la relaci�n contractual ante la expresa voluntad de la entidad asegurada CAJA PROMOTORA DE VIVIENDA MILITAR, y ante la confesi�n del representante legal de la sociedad demandada contenida en el interrogatorio de parte que absolvi� en el que meanifest� que �si es cierto que efectivamente se radic� la cuenta de cobro es posible que se haya presentado un error administrativo, pero en ning�n caso mi representada ha desconocido el pago de la comisi�n del mes de diciembre 2002 y si tal pago efectivamente no se ha hecho iniciaran los procedimientos necesarios para su pago� (fls. 99 a 101), habr� que concluir que dicho pago no se realiz� oportunamente, ni tampoco por el mismo procedimiento acostumbrado y aceptado, esto es, mediante la consignaci�n en la cuenta de ahorros indicada por el intermediario.

La circunstancia que la demandada haya tenido que entrar a determinar si �le asist�a derecho al se�or Pont�n de recibir la comisi�n del contrato hasta la �ltima vigencia en la cual actu� como intermediario, esto es, hasta el 31 de diciembre de 2002�, puede explicar pero no justificar que el pago correspondiente a dicho mes no se haya hecho en la forma y t�rminos como se ven�a realizando, quedando �nicamente por analizar sus consecuencias, eso s� bajo en entendido, tal y como atr�s se dej� sentado, que la relaci�n contractual entre las partes se finiquit� por la voluntad exclusiva de la asegurada y comunicada a mediados del mentado mes de diciembre de 2002, de haber designado a un nuevo intermediario, y no por la voluntad unilateral del demandante la que s�lo vino a expresar a comienzos del mes de febrero del a�o dos mil tres ( 2003).

En la cl�usula d�cima cuarta del contrato se convino que �En el evento de que una de las partes incumpla las obligaciones aqu� establecidas deber� pagar a la otra a manera de penalizaci�n la suma equivalente al valor en pesos de TREINTA (30) salarios m�nimos mensuales vigentes a la fecha del incumplimiento. No obstante lo anterior, la parte que se considere damnificada, podr� reclamar da�os y perjuicios adicionales en el evento en que los mismos superen el monto antes mencionado, caso en el cual las partes adelantar�n las acciones legales pertinentes�.

Esta modalidad de liquidar convencionalmente y por anticipado los perjuicios, da lugar a uno de los casos de lesi�n, que por excepci�n consagra el C�digo Civil para aquellos eventos en que la pena es excesiva y que permite su reducci�n al estatuir el art�culo 1601 en su inciso primero, lo siguiente: �Cuando por el pacto principal, una de las partes se oblig� a pagar una cantidad determinada, como equivalente a la que por otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr� pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluy�ndose �sta en �l� Admitida, pues, la lesi�n enorme en la cl�usula penal, y como ac� s�lo existi� retardo en el pago de la comisi�n correspondiente al �ltimo mes de vigencia del contrato, porque durante el curso del mismo se produjo el cambio del intermediario de seguros, brota que en las precisas circunstancias del caso concreto, trat�ndose de un contrato conmutativo, el monto de la cl�usula penal al exceder al duplo del valor de la comisi�n que no se cancel� oportunamente, habr� de reducirse a un monto igual al de �sta, lo cual por lo dem�s, acompasa con el principio de equidad, que hoy por hoy tiene rango constitucional (art. 230).

Deviene como natural corolario de lo anterior y atendiendo al contenido pretensional y a las defensas esgrimidas, que la sentencia de primer grado debe ser revocada para ordenar s�lo el pago a favor del actor de la comisi�n correspondiente al mes de diciembre del a�o 2002, con la correspondiente indexaci�n hasta el d�a en que se realice su pago; as� como el pago de una suma igual al monto del valor de dicha comisi�n por concepto de cl�usula penal; no habr� lugar a condena en costas en ninguna de las instancias, dada la prosperidad parcial de las s�plicas demandadas y el fracaso del recurso de apelaci�n instaurado por el demandante, costas que se declaran compensadas.

DECISI�N En m�rito de lo expuesto, el TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOTA, D.C., en Sala Civil de Decisi�n, administrando justicia en nombre de la Rep�blica y por autoridad de la ley,

RESUELVE

PRIMERO. - REVOCAR la sentencia de 30 de septiembre de 2005, proferida por el Juzgado Veintisiete Civil del Circuito de esta ciudad. En su lugar se dispone: CONDENAR a la sociedad demandada a pagar a favor del demandante la suma de siete millones ciento veintid�s mil novecientos cincuenta y siete pesos ($7�122.957.oo), correspondiente a la comisi�n del mes de diciembre del a�o 2002, suma que deber� indexarse desde el momento de su exigibilidad en los t�rminos del contrato y hasta el d�a que se realice su pago.

CONDENAR a la compa��a demandada a pagar al actor dentro de los seis d�as siguientes a la ejecutoria de este fallo, por concepto de cl�usula penal, la cantidad de siete millones ciento veintid�s mil novecientos cincuenta y siete pesos ($7�122.957.oo ). SIN COSTAS en ninguna de las instancias.

NOTIFIQUESE Y CUMPLASE.. Los Magistrados, EDGAR CARLOS SANABRIA MELO Ref: 03-00639 LUIS ROBERTO SU�REZ GONZ�LEZ Ref: 03-00639 GERM�N VALENZUELA VALBUENA Ref: 03-00639 Discutido en varias salas y aprobado en sesi�n realizada el 21 de junio de 2006. 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