Circular 4 de 2005

CIRCULAR EXTERNA 004 de 2005

(14 de enero de 2005)

Señores

REPRESENTANTES LEGALES Y REVISORES FISCALES

Sociedades Inspeccionadas, Vigiladas y Controladas

Asunto: DERECHO DE RETIRO

Deroga Circular Externa No. 024 de Noviembre 12 de 1997

La Superintendencia de Sociedades ha considerado conveniente precisar el alcance y efectos del derecho de retiro,

consagrado en los artículos 12 a 17 de la Ley 222 de 1995, con el fin de facilitar el ejercicio de tal derecho.

1. PROCEDENCIA

El ejercicio del derecho de retiro lo establece la ley para los eventos de transformación, fusión o escisión, cuando

estas reformas impongan a los socios una mayor responsabilidad, o impliquen una desmejora de sus derechos

patrimoniales. En las sociedades por acciones también procede en los casos de cancelación voluntaria de la

inscripción en el Registro Nacional de Valores o en Bolsa de Valores (artículo 12 de la Ley 222 de 1995). Existe

desmejora de los derechos patrimoniales, entre otros, en los siguientes casos:

1.

Cuando disminuye el porcentaje de participación del socio en el capital de la sociedad.

2.

Cuando disminuya el valor patrimonial de la acción, cuota o parte de interés o sea reducido el

valor nominal de la acción o cuota, siempre que en este caso sea producida una disminución de

capital.

3.

Cuando sea limitada o disminuida la negociabilidad de la acción.

2. PUBLICIDAD

El proyecto de escisión, fusión o las bases de la transformación deberán mantenerse a disposición de los

socios en las oficinas donde funcione la administración de la sociedad en el domicilio principal, por lo

menos con 15 días hábiles de antelación a la reunión en la que vaya a ser considerada la propuesta

respectiva.

En la convocatoria a dicha reunión, debe incluirse dentro del orden del día, el punto referente a la escisión,

fusión, transformación o cancelación de la inscripción, e indicar expresamente la posibilidad que tienen los

socios de ejercer el derecho de retiro.

La omisión de cualquiera de estos requisitos, hacen ineficaces las decisiones relacionadas con los referidos

temas (artículo 13 Ley 222 de 1995).

3. TITULARES DEL DERECHO DE RETIRO

Son titulares del derecho de retiro los socios ausentes o disidentes en las reuniones del máximo órgano

social en las cuales sea aprobada la transformación, fusión o escisión de la compañía; y los accionistas en

el caso de las sociedades cuyas acciones estén inscritas en el Registro Nacional de Valores o en Bolsa de

Valores.

4. EJERCICIO DEL DERECHO DE RETIRO

Los socios ausentes o disidentes que estén interesados en ejercer el derecho de retiro, dentro de los ocho

días siguientes a la fecha en que fue adoptada la respectiva decisión, deberán comunicarle por escrito al

representante legal de la compañía su decisión de retirarse (artículo 14 Ley 222 de 1995).

5. EFECTOS

5.1. FRENTE A LA SOCIEDAD

El retiro surte efectos frente a la sociedad desde el momento en que sea recibida la comunicación escrita del socio

manifestando su decisión de retirarse.

5.2. FRENTE A TERCEROS

El retiro surte efectos frente a terceros desde la inscripción de su manifestación en el libro de registro de

accionistas, en el caso de sociedades por acciones, y en el registro mercantil, en el caso de las demás

sociedades, para lo cual bastará la comunicación del representante legal o del socio que ejerce el derecho

de retiro.

6. DISCREPANCIA SOBRE LA EXISTENCIA DE LA CAUSAL DE RETIRO

En virtud de lo consagrado en el artículo 14 de la Ley 222 de 1995, salvo pacto arbitral, en caso de

discrepancia sobre la existencia de la causal de retiro, el trámite correspondiente será adelantado ante la

entidad estatal encargada de ejercer la inspección, vigilancia o control.

7. CADUCIDAD DEL DERECHO DE RETIRO

Si la asamblea de accionistas o junta de socios, dentro de los sesenta días siguientes a la adopción de la

decisión, la revoca, caduca el derecho de receso y los socios que lo ejercieron, readquieren sus derechos,

retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial al momento en que fue notificado el retiro al representante

legal (artículo 14 Ley 222 de 1995).

8. OPCION DE COMPRA

De conformidad con el artículo 15 de la Ley 222 de 1995, dentro de los cinco días siguientes a aquel en

que fue notificada la voluntad de retiro del socio, la sociedad deberá ofrecer a los demás socios las

acciones, cuotas o partes de interés para que estos las adquieran dentro de los quince días siguientes, a

prorrata de su participación en el capital social.

Vencido el término de los quince días sin que los socios hayan adquirido la totalidad de las mismas, la

sociedad las readquirirá, para cuyo efecto dispone de los cinco días siguientes, siempre que existan

utilidades líquidas o reservas constituidas para el efecto.

9. REEMBOLSO

Vencidos los términos previstos en la ley para ejercer la opción de compra por parte de los socios y/o de la

sociedad sin que hubiere sido acordada la negociación o readquisición de la totalidad de las acciones,

cuotas o partes de interés, el socio recedente podrá exigir el reembolso de las no adquiridas, al valor

calculado de común acuerdo entre las partes, o en su defecto, por peritos designados por la

Superintendencia de Sociedades, si en los estatutos no aparecen métodos diferentes para establecer el

valor del reembolso.

El reembolso debe realizarse dentro de los dos meses siguientes al acuerdo o al dictamen pericial, salvo

pacto en contrario. Sin embargo, si la sociedad demuestra que el reembolso dentro de dicho término

afectará su estabilidad económica, podrá solicitar a la entidad estatal que ejerza la inspección, vigilancia o

control, que establezca plazos adicionales no superiores a un año (artículo 16 de la Ley 222 de 1995).

10. DISMINUCION DE CAPITAL

Si bien el mencionado reembolso implica una disminución de capital, en este caso no será necesario solicitar

autorización previa de esta Superintendencia para realizar dicha disminución, por cuanto debe entenderse que la

misma surge como consecuencia de la facultad establecida en la ley para ejercer el derecho de retiro, y no de una

operación individualmente considerada sujeta al procedimiento establecido en el artículo 145 del Código de

Comercio, máxime cuando el artículo 17 de la mencionada ley sanciona con ineficacia la estipulación que haga

nugatorio su ejercicio.

11. IMPROCEDENCIA

De conformidad con el artículo 16 de la Ley 222 de 1995, cuando esta Superintendencia establezca que en un caso

concreto el reembolso afecta de manera sustancial la prenda común de los acreedores, para proteger los derechos

de los mismos, dentro de los dos meses siguientes a la adopción de la respectiva decisión, podrá decretar la

improcedencia del derecho de retiro en la parte correspondiente a las acciones, cuotas o partes de interés no

compradas por los demás asociados y no readquiridas por la sociedad. Dicha actuación administrativa podrá

adelantarse de oficio o a solicitud de parte interesada.

12. RESPONSABILIDAD DEL SOCIO QUE EJERCE EL DERECHO DE RETIRO

Según lo previsto en el parágrafo del citado artículo 16, sin perjuicio de lo previsto en materia de responsabilidad de

los socios colectivos, el socio que haya ejercido el derecho de retiro, será responsable por las obligaciones sociales

contraídas hasta la fecha de inscripción del retiro en el registro mercantil.

Dicha responsabilidad es subsidiaria y hasta el monto de lo reembolsado, y cesará transcurrido un año desde la

inscripción del retiro en el registro mercantil.

13. RENUNCIA DEL DERECHO DE RETIRO

De conformidad con el artículo 17 de la Ley 222 de 1995, es válida la renuncia del derecho de retiro, siempre y

cuando sea con posterioridad a su nacimiento. Opera independientemente para cada evento constitutivo de causal

de retiro.

14. INEFICACIA

Será ineficaz toda estipulación que despoje a los socios del derecho de retiro o que modifique su ejercicio o lo haga

nugatorio (artículo 17 ibídem).

Esta circular rige a partir de la fecha de su publicación en el Diario Oficial y deroga la Circular Externa No. 024 de

noviembre 12 de 1997.

PUBLÍQUESE Y CÚMPLASE

RODOLFO DANIES LACOUTURE

Superintendente de Sociedades

Cód. Trám. 01013

Cód. Dep. 320

Cód. Func. E8330