HOMOLOGACIÓN DE LOS AGENTES Y SUBOFICIALES DE LA POLICÍA NACIONAL AL NIVEL EJECUTIVO / PROHIBICIÓN DE DESMEJORA SALARIAL / PRINCIPIO DE INESCINDIBILIDAD DE LA LEY / FAVORABILIDAD DEL RÉGIMEN SALARIAL DEL NIVEL EJECUTIVO DE LA POLICÍA NACIONAL En el caso de los miembros de la Policía Nacional, el régimen salarial y prestacional de los Agentes se encuentra consagrado en el Decreto 1213 de 1990.
Posteriormente, con la creación del nivel ejecutivo de la Policía Nacional los agentes y suboficiales tenían la posibilidad de acceder voluntariamente a dicho régimen, conforme a los artículos 12 y 13 del Decreto 132 de 1995. Quienes así lo hicieran debían someterse al régimen salarial y prestacional que fijara el Gobierno Nacional sin que pudieran ser desmejorados o discriminados en su situación laboral.
Por lo cual, en desarrollo de la Ley 4ª de 1992 se expidió el Decreto 1091 de 1995 que reguló el salario y prestaciones de ese personal. En las anteriores condiciones, esta Subsección ha considerado que en virtud del principio de inescindibilidad de las normas, los Agentes y Suboficiales que se homologaron de manera voluntaria al nivel ejecutivo de la Policía Nacional con el cumplimiento de los requisitos en los artículos 12 y 13 del Decreto 132 de 1995, se acogieron al régimen salarial y prestacional consagrado en el Decreto 1091 de 1995, sin que sea factible agregar o determinar derechos más beneficiosos que se encontraran en el régimen salarial y prestacional del Decreto 1213 de 1990, de lo contrario, se quebranta el principio de inescindibilidad de las normas.
Con la homologación del accionante al nivel ejecutivo de la Policía Nacional, no se vulneró el mandato de no regresividad, toda vez que se benefició ampliamente al cambiar de régimen. Se demostró una mejora ostensible en el salario básico con ocasión del ingreso al nivel ejecutivo, toda vez que en el año 2012, fecha de retiro del servicio como intendente devengaba como sueldo básico la suma de $1.798.161, mientras que un agente de la Policía Nacional ese mismo año devengaba la suma de $835.482.20. la Sala concluye que el señor Humberto Martínez Macías (i) no fue desmejorado salarial, ni prestacionalmente, en virtud de su homologación al nivel ejecutivo, teniendo en cuenta que el nuevo régimen del Decreto 1091 de 1995 le reportó mayores beneficios de acuerdo a lo probado dentro del plenario; y, (ii) no tiene derecho a que se le liquiden y cancelen las primas, subsidios, prestaciones y demás bonificaciones del régimen señalado para el nivel de agentes de la Policía Nacional, porque ello vulneraría el principio de inescindibilidad, que prohíbe la aplicación parcial de las normas.
FUENTE FORMAL: CONSTITUCIÓN POLÍTICA - ARTÍCULO 48 / CONSTITUCIÓN POLÍTICA - ARTÍCULO 58 / PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES - ARTÍCULO 2 NUMERAL 1 / LEY 62 DE 1993 / DECRETO 041 DE 1994 / DECRETO 262 DE 1994 / LEY 180 DE 1995 / DECRETO 132 DE 1995 / DECRETO 1091 DE 1995 / DECRETO 1791 DE 2000 / LEY 4 DE 1992 - ARTÍCULO 2 / DECRETO 4433 DE 2004 - ARTÍCULO 23 / LEY 1564 DE 2012 - ARTÍCULO 365 / LEY 1437 DE 2011 - ARTÍCULO 188 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN SEGUNDA SUBSECCIÓN "A" Consejero ponente: GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ Bogotá D.C., ocho (8) de octubre de dos mil veinte (2020).
Radicación número: 76001-23-33-000-2014-00182-01(4859-19) Actor: HUMBERTO MARTÍNEZ MACÍAS Demandado: MINISTERIO DE DEFENSA - POLICÍA NACIONAL Referencia: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO. TEMA: HOMOLOGACIÓN AL NIVEL EJECUTIVO. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA - LEY 1437 DE 2011. I. ASUNTO 1. La Sala procede a resolver el recurso de apelación interpuesto por el demandante contra la sentencia de 29 de marzo de 2019, proferida por el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca que negó las pretensiones de la demanda que instauró contra la Nación-Ministerio de Defensa Nacional-Policía Nacional.
II.
ANTECEDENTES 2.1 La demanda[1]. 2. El señor Humberto Martínez Macías, en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho consagrada en el artículo 138 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo presentó demanda ante el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca en contra de la Nación-Ministerio de Defensa-Policía Nacional. 1.
Pretensiones. 2. El actor en el escrito introductorio del proceso solicitó que se declare la nulidad del oficio S-2013-060697/GRUNO ADSAL-22 de 5 de marzo de 2013, proferido por la jefe del Área de Administración Salarial de la Policía Nacional, que le negó el pago de las prestaciones sociales que devengaba antes de la homologación al nivel ejecutivo de la Policía Nacional. 4.
Como consecuencia de lo anterior, a título de restablecimiento del derecho, pidió que se ordene a la entidad demandada (i) liquidar y pagar sobre el sueldo básico devengado las siguientes prestaciones laborales: la prima de actividad equivalente al 30%; la prima de antigüedad en un porcentaje del 23%; el distintivo por buena conducta igual al 5%; el subsidio familiar en cuantía del 43%; y el auxilio de cesantías retroactivas, aplicando estos porcentajes con base en el salario básico de un Intendente desde el 1° de julio de 1994 hasta el momento en que se dicte la sentencia;
(ii) incluir en la hoja de servicios las bases o factores computables para la liquidación de las prestaciones unitarias y periódicas, calculadas sobre el sueldo básico devengado, en los términos del Decreto 1213 de 1990; y (iii) reconocer una indemnización por el perjuicio moral afrontado. 2.1.2 Hechos 5. El accionante relató que (i) ingresó a la Policía Nacional como alumno el 4 de septiembre de 1989 y fue dado de alta al grado de agente en el mes de febrero de 1990;
(ii) por Resolución 6924 de 1º de julio de 1994, fue homologado, de manera voluntaria, al nivel ejecutivo de la Policía Nacional en el rango de intendente; (iii) mediante Resolución 4985 de 30 de diciembre de 2011, fue sujeto de una mención honorífica; (iv) por solicitud propia, fue retirado de la institución policial, el 3 de octubre de 2012;
(v) el 15 de febrero de 2013, solicitó de la demandada la liquidación y pago de los factores salariales y prestacionales que fueron dejados cancelar, como consecuencia de la aludida homologación; y (vi) dicha petición fue negada, a través del oficio acusado S-2013-060697/GRUNO ADSAL-22 de 5 de marzo de 2013. 3. Normas violadas y concepto de violación. 6.
El demandante citó como normas violadas por el oficio enjuiciado los artículos 1º, 2º, 4º, 5º, 13, 23, 29, 42, 48, 53, 58, 83, 93, 121, 150 (numeral 19-e), 218 (numeral 2º) y 220 de la Constitución Política; 13 y subsiguientes del CPACA; 30, 33, 46, 54 y 100 del Decreto 1213 de 1990; 2 (letra a) y 10 de la Ley 4ª de 1992; 7º (numeral 5-b) de la Ley 80 de 1995; 182 del Decreto Ley 132 de 1995; 95 del Decreto 1791 de 2000, 2º (numeral 2.1) de la Ley 923 de 2004; y artículo 2º del Decreto 4433 de 2004. 7.
Argumentó que el acto administrativo acusado desconoce los principios de igualdad, buena fe, confianza legítima, y los derechos al trabajo y debido proceso, así como los fines del Estado contenidos en la Constitución Política y los mandatos expresos del legislador previstos en las Leyes 4ª de 1992[2], 180 de 1995[3] y el Decreto 132 de 1995[4], que disponen que los integrantes de la Policía Nacional, que encontrándose en servicio activo, ingresaron por homologación a la carrera del nivel ejecutivo, no pueden ser desmejorados ni discriminados en ningún aspecto. 8.
Que el legislador al crear y organizar el nivel ejecutivo, previó la posibilidad de traslado de los agentes y suboficiales vinculados a la Policía, conservando las prerrogativas y garantías señaladas para sus grados en disposiciones anteriores y preservó los derechos adquiridos y las expectativas sobre reconocimientos futuros; cuestión que, sin duda alguna, era un incentivo que la ley pretendió otorgar a los miembros activos de la institución para que ingresaran al nivel ejecutivo. 9.
Adujo que si bien al homologarse al nivel ejecutivo quedó sometido al régimen previsto para este personal en cuanto al régimen de carrera, ello no afectó lo relativo a sus derechos y prestaciones, ya que de acuerdo con las normas legales referenciadas, esas condiciones no se podían desmejorar en ningún aspecto; por lo cual, la entidad demandada debía aplicar las garantías y prerrogativas que tenía en el Decreto 1213 de 1990, sobre las primas, subsidios, cesantías retroactivas y bonificaciones. 10.
Que quienes se encontraban en servicio activo en la Policía Nacional e ingresaron al nivel ejecutivo, con fundamento en las Leyes 4ª de 1992 y 180 de 1995, y el Decreto 132 de 1995, se les debe cancelar los salarios con las primas, subsidios y bonificaciones establecidos en los Decretos 1212 y 1213 ambos de 1990[5] y el auxilio de cesantías con retroactividad. 2.2 Contestación de la demanda[6]. 11.
La Nación- Ministerio de Defensa Nacional- Policía Nacional se opuso a la prosperidad de las pretensiones de la demanda, por cuanto el actor ingresó al nivel ejecutivo de la Policía Nacional de manera voluntaria, sometiéndose al régimen contenido en el Decreto 1091 de 1995 para efectos prestacionales y al Decreto 4433 de 2004 en materia de pensiones y asignaciones de retiro. 12.
Aseveró que las reclamaciones del señor Humberto Martínez Macías son improcedentes, porque las prestaciones que solicitó están contempladas en el régimen salarial y prestacional de agentes de la Policía Nacional, el cual perdió vigencia con ocasión del cambio al nivel ejecutivo y su aplicación, en la forma descrita en la demanda, vulnera el principio de inescindibilidad en materia laboral. 13.
Finalmente, propuso las excepciones de: (i) inexistencia del derecho y falta de fundamento jurídico para las pretensiones; (ii) cobro de lo no debido y (iii) acto ajustado a la Constitución y la ley. 2.3. Trámite procesal[7]. 14. El magistrado sustanciador de primera instancia admitió la demanda por auto de 14 de marzo de 2014 y ordenó la notificación al Director de la Policía Nacional, al agente del Ministerio Público y al Director General de la Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado. 1.
Audiencia Inicial[8]. 15. En esta diligencia, celebrada el 3 de mayo de 2016, el magistrado sustanciador de primera instancia (i) evidenció que no existe ninguna irregularidad que deba subsanarse o que genere nulidad; (ii) no encontró medidas cautelares, ni excepciones que deban ser resueltas; (iii) fijó el litigio; (iv) declaró fallida la etapa de conciliación; y (v) ordenó oficiar a la Policía Nacional para que allegue los documentos solicitados por el accionante. 16.
Incorporados los documentos requeridos, en audiencia de 8 de mayo de 2018, se corrió traslado a las partes y al Ministerio Público para que presentaran, en su orden, sus alegaciones y concepto[9]. 4. Sentencia de primera instancia[10]. 17. El Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, en sentencia de 29 de marzo de 2019, negó las pretensiones de la demanda, porque la situación «del señor HUMBERTO MARTÍNEZ MACÍAS cambió en el año 1994, por decisión voluntaria […], al homologarse del régimen al cual pertenecía para acogerse al nivel ejecutivo, en el cual pudo ascender de grado hasta llegar a ser intendente, razón por la cual no puede admitirse que el régimen al que se acogió le haya causado detrimento a sus derechos laborales». 18.
Reiteró que «el demandante se homologó voluntariamente al régimen del nivel ejecutivo y se sometió a las condiciones y a la normativa propia de dicho régimen, de manera que no se presentó una modificación intempestiva de su régimen salarial ni prestacional». 19. Que «no puede hablarse de derechos adquiridos en la medida en que no se consolidó ningún derecho a su favor dentro del régimen de agentes de la POLICÍA NACIONAL, por lo que las disposiciones del Decreto 1091 de 1995 deben ser aplicadas en su integridad, dado que no es procedente tomar el salario que devengó en el nivel ejecutivo y los factores que percibía como agente, pues esto equivaldría a crear un tercer régimen, con lo que se vulnera el principio de inescindibilidad». 20.
Precisó que como el accionante «pretende que se le computen como factores de liquidación de su salario y prestaciones sociales, las propias del régimen del nivel ejecutivo y, además, las más favorables del régimen prestacional establecido en el Decreto 1213 de 1990, ha de decirse que en virtud del principio de inescindibilidad normativa, lo mismo no es procedente, pues debe aplicarse el régimen del nivel ejecutivo en su integridad, por haberse acogido voluntariamente al mismo». 21.
Finalmente, condenó en costas a la parte vencida. 5. Recurso de apelación[11]. 22. El demandante inconforme con la anterior decisión, interpuso recurso de apelación por cuanto fue desmejorado unilateralmente por la entidad demandada al eliminar de su sueldo las prestaciones salariales y prestacionales que devengaba como agente. 23.
Enfatizó que los derechos que adquirió antes de vincularse al nivel ejecutivo de la Policía Nacional, a saber, las primas de actividad y antigüedad, el subsidio familiar, el distintivo por buena conducta y las cesantías retroactivas no podían ser desconocidos, en atención a que son irrenunciables. 24. Por último, indicó que mediante sentencia de 17 de abril de 2013, el Consejo de Estado con ponencia del consejero Gustavo Gómez Aranguren, demandante Harbey Bucurú Celis, reconoció al personal ejecutivo homologado el régimen salarial y prestacional contenido en el Decreto 1213 de 1990, por lo cual, pide se aplique de manera análoga dicha providencia. 6.
Trámite en segunda instancia. 25. El magistrado sustanciador, mediante autos de 24 de septiembre[12] y 5 de noviembre de 2019[13], admitió el recurso de apelación interpuesto por el demandante y corrió traslado a las partes y al agente del Ministerio Público para que presenten sus respectivos alegatos de conclusión y concepto. 26.
En dicha oportunidad, las partes y el agente del Ministerio Público guardaron silencio. III. CONSIDERACIONES 1. Competencia 27. Esta Corporación es competente para conocer del presente litigio, en segunda instancia, conforme a la preceptiva del artículo 129 del Código Contencioso Administrativo[14]. 3. Problemas jurídicos. 28. De acuerdo con el recurso de apelación interpuesto, le corresponde a la Sala determinar ¿si el señor Humberto Martínez Macías tiene derecho a la inclusión de las primas de actividad y antigüedad, la distinción por buena conducta, el subsidio familiar y demás haberes decretados por el Decreto 1213 de 1990, los cuales se dejaron de cancelar al momento de su homologación al nivel ejecutivo de la Policía Nacional, ocurrido el 1° de julio de 1994, y si, como consecuencia de ello, procede la modificación de la hoja de servicios? 29.
Para el efecto, se aludirá (i) al panorama normativo de la carrera del nivel ejecutivo de la Policía Nacional; (ii) al principio de inescindibilidad de la norma; (iii) al principio de progresividad y prohibición de regresividad; y (iv) a las pruebas que reposan en el expediente, para con ello determinar si al actor le asiste la razón en lo que pretende. 3.
Marco normativo y jurisprudencial. 3.1. Desarrollo normativo de la carrera del nivel ejecutivo de la Policía Nacional. 30. Esta Subsección[15] ha indicado que el Gobierno Nacional en atención a lo regulado en la Ley 62 de 1993, que concedió facultades extraordinarias al Presidente de la República, profirió los Decretos 41 de 1994[16], «por el cual se modifican las normas de carrera del personal de oficiales y suboficiales de la Policía Nacional y se dictan otras disposiciones», y 262 de 1994, «por el cual se modifican las normas de carrera del personal de Agentes de la Policía Nacional y se dictan otras disposiciones», el cual en su artículo 8, indicó: RÉGIMEN SALARIAL Y PRESTACIONAL PERSONAL DEL NIVEL EJECUTIVO.
Los agentes a que se refiere el artículo anterior, que ingresen al nivel ejecutivo, se someterán al régimen salarial y prestacional, determinado en las disposiciones que sobre salarios y prestaciones dicte el Gobierno Nacional. 31. Por el artículo 1° de la Ley 180 del 13 de enero de 1995[17], se modificó el artículo 6° de la Ley 62 de 1993, consagrándose el nivel ejecutivo de la Policía Nacional como parte de la estructura de dicha Institución. A través de esta Ley, el Congreso de la República reorganizó la estructura de la Policía Nacional, incluyendo como nuevo personal que la conformaría el del nivel ejecutivo. 32.
Asimismo, el artículo 7° de la Ley 180 de 1995, concedió facultades extraordinarias al Presidente de la República para regular, entre otros aspectos, las asignaciones salariales, primas y prestaciones sociales del nivel ejecutivo; el cual indicó en el parágrafo lo siguiente: La creación del Nivel Ejecutivo no podrá discriminar ni desmejorar, en ningún aspecto, la situación actual de quienes estando al servicio de la Policía Nacional ingresen al Nivel Ejecutivo. 33.
Posteriormente, se expidió el Decreto 132 de 1995, «por el cual se desarrolla la carrera profesional del nivel ejecutivo de la Policía Nacional», en el cual se consagró: (i) la posibilidad de que los agentes y suboficiales en servicio activo ingresaran al nivel ejecutivo, (artículos 12 y 13); (ii) la sujeción del personal que ingresara al referido nivel, al régimen salarial y prestacional determinado por el Gobierno Nacional (artículo 15) y;
(iii) determinó que el ingreso al nivel ejecutivo no podrá discriminar, ni desmejorar, en ningún aspecto la situación de quienes están al servicio de la Policía Nacional (artículo 82). 34. Igualmente, el artículo transitorio 1° del decreto en mención, establece: El personal del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional que se encontraba incorporado a la Policía Nacional, en el momento en que se declaró inexequible parcialmente el Decreto 41 de 1994, quedará automáticamente incorporado a la carrera que regula el presente Decreto, en el mismo grado, con la misma antigüedad que ostentaba, sin que para ello sea necesario ningún otro requisito y sin que se produzca solución de continuidad en la prestación del servicio policial para todos los efectos legales. 35.
En desarrollo de la Ley 4ª de 1992, se promulgó el Decreto 1091 de 1995, «por el cual se expide el Régimen de Asignaciones y Prestaciones para el personal del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional, creado mediante el Decreto 132 de 1995 »[18]-[19] a través del cual se regularon los salarios y prestaciones del personal del Nivel Ejecutivo. 36.
Seguidamente, el artículo 10 del Decreto 1791 de 2000[20], «por el cual se modifican las normas de carrera del Personal de Oficiales, Nivel Ejecutivo, Suboficiales y Agentes de la Policía Nacional», consagró la posibilidad para los agentes de ingresar al Nivel Ejecutivo y, en el parágrafo íbidem se indicó que: «El personal de Suboficiales y de Agentes de que tratan los artículos 9º y 10º del presente Decreto, se someterán al régimen salarial y prestacional establecido para la carrera del Nivel Ejecutivo». 37.
El aparte transcrito, fue objeto de pronunciamiento de exequibilidad por la Corte Constitucional a través de la sentencia C-691 de 2003, providencia en la que se resaltó que: (i) el traslado de agentes y suboficiales al nivel ejecutivo era voluntario; (ii) la sujeción a un régimen especial con el cambio de nivel era completamente válido y;
(iii) en todo caso, las normas contenidas en la Ley 180 de 1995 y concordantes, impedían el desmejoramiento de las condiciones salariales y prestacionales de quienes venían ya vinculados con la Policía y procedían a optar por el traslado al nivel ejecutivo. En efecto, textualmente, determinó: […] La Corte estima que dicho cuestionamiento corresponde a una indebida interpretación de la norma, pues ella no está diseñada para desconocer situaciones ya consolidadas sino para regular las condiciones de aquellos agentes y suboficiales que con posterioridad a su entrada en vigencia decidan ingresar al nivel ejecutivo de la Policía, siempre y cuando cumplan los requisitos exigidos por la institución. Así mismo, del contenido del parágrafo no se desprende que se autorice despojar a los agentes y suboficiales de sus honores o pensiones como equivocadamente lo sugiere el demandante.
Por lo demás, el Decreto 1791 de 2000 establece que para el ingreso al nivel ejecutivo de la Policía Nacional debe mediar la solicitud del interesado, lo cual deja en manos del aspirante la decisión de postular o no su nombre para el cambio jerárquico dentro de la institución. Pero si por alguna razón el aspirante no es favorecido con el ingreso, permanecerá en el nivel en el que se encontraba y conservará el régimen salarial y prestacional previsto para esa categoría. Tal circunstancia implica entonces el respeto de sus derechos, honores y pensiones y lo deja en libertad de quedarse, si lo considera más favorable de acuerdo con sus intereses, en el nivel en el que se encuentre. 38.
Adicionalmente, en dos oportunidades el Consejo de Estado, en sede de control abstracto de legalidad, se pronunció sobre la protección a que hace referencia el parágrafo del artículo 7.º de la Ley 180 de 1995 y el artículo 82 del Decreto 182 de 1995. 39. Así, en la sentencia de 14 de febrero de 2007[21], proferida por la Sección Segunda, se declaró la nulidad del artículo 51 del Decreto 1091 de 1995, por el cual se reguló la asignación de retiro para el nivel ejecutivo por considerar que esta materia no podía ser definida en sus líneas generales y fundamentales por el Presidente de la República, sino por el legislador a través de una ley marco. 40.
Por su parte, en la providencia de la Sección Segunda, de 12 de abril de 2012[22], se pronunció sobre la legalidad del parágrafo 2.º del artículo 25 del Decreto 4433 de 2004, por el cual se reguló nuevamente la asignación de retiro de los miembros del nivel ejecutivo. 41. En dicha oportunidad, se declaró la nulidad de la disposición demandada, además se precisó que uno de los cargos en que se fundó la demanda consistió en afirmar que con dicha norma se vulneraron los derechos de los agentes y suboficiales que se incorporaron al nivel ejecutivo al haber incrementado el tiempo requerido para acceder a la asignación de retiro (en comparación con los Decretos 1213 y 1212 de 1990, respectivamente). 42.
Lo anterior, de acuerdo con el mandato de no regresividad y con la protección de derechos adquiridos[23], el literal a) del artículo 2.º de la Ley 4.ª de 1992. 3.2. El principio de inescindibilidad de la norma. 43. En las citadas providencias se determinó que de acuerdo con el Diccionario de la Real Academia de la lengua Española, «escindir» significa «cortar, dividir, separar».
Así mismo, la palabra inescindibilidad se forma con el prefijo «in» y el sufijo «bilidad», que significa «algo que carece de la cualidad de ser escindido, es decir, refiere a lo que no puede ser cortado, separado o dividido». 44. El aludido principio en materia laboral se encuentra consagrado en el artículo 21 del Código Sustantivo del Trabajo que señala: NORMAS MÁS FAVORABLES.
En caso de conflicto o duda sobre la aplicación de normas vigentes de trabajo, prevalece la más favorable al trabajador. La norma que se adopte debe aplicarse en su integridad (Se subraya) 45. Por su parte, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado[24] expresó que este principio consiste en entender que las normas jurídicas bajo las cuales debe regirse un asunto concreto, deben ser aplicadas en su integridad, es decir, no pueden ser divididas para resolver con parte de ellas y parte de otras el caso de que se trate. 46.
A su vez, esta Sección[25] en reiterada jurisprudencia ha indicado que la inescindibilidad se estructura con fundamento en el principio de favorabilidad, según el cual, no es viable desmembrar las normas legales, de manera que quien resulte beneficiario de un régimen debe aplicársele en su integridad y no parcialmente tomando partes de uno y otro ordenamiento.
Textualmente, manifestó: El principio de favorabilidad se aplica en aquellos casos en que surge duda demostrada y fehaciente en el operador jurídico sobre cuál es la disposición jurídica aplicable al momento de resolver un asunto sometido a su conocimiento, al encontrar que dos o más textos legislativos vigentes al momento de causarse el derecho, gobiernan la solución del caso concreto.
En estos eventos los cánones protectores de los derechos del trabajador y la seguridad social ordenan la elección de la disposición jurídica que mayor provecho otorgue al trabajador, al afiliado o beneficiario del sistema de seguridad social. El texto legal así escogido debe emplearse respetando el principio de inescindibilidad o conglobamento, es decir, aplicarse de manera íntegra en su relación con la totalidad del cuerpo normativo al que pertenece, sin que sea admisible escisiones o fragmentaciones tomando lo más favorable de las disposiciones en conflicto, o utilizando disposiciones jurídicas contenidas en un régimen normativo distinto al elegido. 47.
Esta postura concuerda con la sostenida por la Corte Constitucional[26] al respecto: La condición más beneficiosa para el trabajador, se encuentra plenamente garantizada mediante la aplicación del principio de favorabilidad que se consagra en materia laboral, no sólo a nivel constitucional sino también legal, y a quien corresponde determinar en cada caso concreto cuál norma es más ventajosa o benéfica para el trabajador es a quien ha de aplicarla o interpretarla.
De conformidad con este mandato, cuando una misma situación jurídica se halla regulada en distintas fuentes formales del derecho (ley, costumbre, convención colectiva, etc), o en una misma, es deber de quien ha de aplicar o interpretar las normas escoger aquella que resulte más beneficiosa o favorezca al trabajador. La favorabilidad opera, entonces, no sólo cuando existe conflicto entre dos normas de distinta fuente formal, o entre dos normas de idéntica fuente, sino también cuando existe una sola norma que admite varias interpretaciones; la norma así escogida debe ser aplicada en su integridad, ya que no le está permitido al juez elegir de cada norma lo más ventajoso y crear una tercera, pues se estaría convirtiendo en legislador (Se subraya) 48.
De lo anterior se colige que el denominado principio de derecho laboral de inescindibilidad o indivisibilidad, tradicionalmente ha sido consagrado en la legislación legal laboral colombiana como complemento del de favorabilidad, según el cual, cuando en un asunto se encuentran dos o más textos aplicables a la solución del caso concreto, la norma que se adopte: (i) debe ser la más favorable al trabajador y (ii) debe ser aplicada en su integridad, con lo cual, se evita el desmembramiento de las normas legales para tomar aspectos favorables que uno y otro régimen ofrezca. 49.
Por otra parte, la condición más beneficiosa se presenta cuando hay tránsito legislativo y en ese sentido se debe escoger entre una norma derogada y otra vigente y propende por la salvaguarda de las expectativas legítimas, que es aquella que otorga a sus beneficiarios una particular protección frente a cambios normativos que menoscaban las fundadas aspiraciones de quienes están próximos a reunir los requisitos de reconocimiento de un derecho subjetivo.
De esta manera, quien invoca un ordenamiento que le beneficia y quien en efecto lo aplica, no puede recoger las prebendas contenidas en el uno para incrustarlas en la aplicación del otro. 3.3. Principio de progresividad y prohibición de regresividad. 50. Este principio hace referencia[27] al reconocimiento de prestaciones mayores y superiores de cada uno de los derechos sociales, económicos y culturales e implica que una vez alcanzado un determinado nivel de protección no se puede retroceder frente a la escala de protección al que se ha llegado o conseguido, lo cual, genera, prima facie la presunción de inconstitucionalidad de todo retroceso y la necesidad de realizar un juicio de constitucionalidad más severo en el caso de que se presenten legislaciones regresivas de estos derechos. 51.
Este «test de no regresividad» fue planteado por la Corte Constitucional en la sentencia citada en los siguientes términos: […] cuando se constata la regresividad de un derecho de pensiones a través de una reforma, se debe estudiar (i) si con la reforma no se desconocieron derechos adquiridos; (ii) si se respetaron con la reforma los principios constitucionales del trabajo; y (iii) si las reformas se encuentran justificadas conforme al principio de proporcionalidad y razonabilidad.
Del mismo modo se debe resaltar que el test de proporcionalidad en materia de regresividad de los derechos sociales ha utilizado los tres pasos que se plantean en el juicio de igualdad, es decir el principio de idoneidad que consiste en verificar si la medida regresiva tiene un fin constitucionalmente legítimo y un presupuesto constitucional que la justifique, en segundo lugar el presupuesto de la necesidad en donde se valora si de todas las medidas posibles, la que escogió el legislador es la menos regresiva, hasta llegar hasta al último paso del test de verificar la proporcionalidad en sentido estricto que consiste en confrontar el principio de no regresividad con otros principios constitucionales como la garantía de sostenibilidad del sistema o los principios de universalidad, solidaridad y eficiencia cuando se trata de valorar el sistema de seguridad social, para establecer si en el caso concreto se presenta un mayor menoscabo del principio de progresividad frente al principio constitucional que se enfrenta a éste. 52.
Bajo esta línea, no es dable, en principio[28], que el Estado, so pena de vulnerar el mandato de «progreso» (entre los cuales se hace referencia al trabajo y a su adecuada remuneración), disminuya el nivel de protección que ha alcanzado por la vía de gradualidad, por lo que, tanto a nivel internacional como nacional, se ha considerado que uno de los propósitos derivados del referido principio de progresividad es la prohibición de retroceso o regresividad. 53.
De otra parte, cabe destacar, que de acuerdo con el inciso 10 del artículo 48 (en materia pensional) y el artículo 58 de la Constitución Política, dentro de nuestro régimen normativo existe una protección especial a los derechos adquiridos, entendidos como aquellos que ingresaron al patrimonio de un particular y que, por tanto, son inmodificables. 54.
A su vez, para determinar si con la homologación al nivel ejecutivo de la Policía Nacional se vulneró el mandato de no regresividad y la protección de derechos adquiridos y expectativas legítimas, la Corte Constitucional[29] consideró que los regímenes salariales y prestacionales se deben analizar de manera conjunta y no factor por factor, en la medida que cada beneficio particular de cada régimen no puede ser descontextualizado, sino estudiado de manera sistemática.
Textualmente indicó: Si cada régimen especial es mirado como un sistema particular de reconocimientos salariales y prestacionales, los beneficios particulares contemplados en él, no pueden ser examinados aisladamente, ¿para enfrentarlos con otros sistemas también especiales. En ese orden de ideas esta Corporación ha explicado que cada beneficio en particular establecido en un régimen específico no puede ser descontextualizado a efectos de llevar a cabo, tan solo respecto de él, un examen de igualdad. 55.
Ahora bien, en concordancia con lo precedente se colige lo siguiente: (a). De acuerdo con la normatividad y la línea jurisprudencial trazada por la Sección, la regla expresa de prohibición de retroceso o de regresividad derivada del principio de progresividad se convierte en un imperativo al momento de fijar el régimen de salarios y prestaciones.
(b) La Constitución Política determina los principios mínimos fundamentales de carácter laboral que se deben respetar a los trabajadores y entre ellos, consagra el derecho al pago de la remuneración salarial que está directamente relacionado con la satisfacción del derecho fundamental de las personas a la subsistencia. (c). Así, el salario constituye el medio que emplea el trabajador a fin de satisfacer sus necesidades básicas y proveer su subsistencia y no puede ser desmejorado, so pena de violar derechos como el mínimo vital.
(d). El mismo legislador prevé, dentro de los objetivos y criterios para fijar los salarios y prestaciones sociales de los empleados públicos «incluidos los miembros de la Fuerza Pública y Policía Nacional», la imposibilidad de desmejorar el salario, así como el respeto por los derechos adquiridos y expectativas legítimas, tal como quedó contemplado en el literal a) del artículo 2[30] de la Ley 4.ª de 1992, de modo que desmejorar el salario del trabajador redunda en la violación de sus mínimos derechos de carácter laboral.
(e). En el evento en el que se constate la regresividad de un derecho, es necesario realizar el test de no regresividad, señalado por la Corte Constitucional, para determinar si la reforma se encuentra justificada conforme a los principios de proporcionalidad y razonabilidad. 4. Análisis del caso concreto. 56. Como motivo de censura, el señor Humberto Martínez Macías sostuvo que si bien al homologarse al nivel ejecutivo quedó sometido al régimen previsto para este personal en cuanto al sistema de carrera, ello no afectó sus derechos salariales y prestacionales devengados en el nivel de agentes, los cuales no se podían desmejorar en ningún aspecto, por lo cual, la entidad demandada debía aplicar las garantías y prerrogativas que se tenían en el Decreto 1213 de 1990, sobre las primas, bonificaciones, subsidios, y cesantías retroactivas. 57.
El Tribunal Administrativo del Valle del Cauca negó las pretensiones de la demanda por considerar que en el presente caso no se acreditó que la aplicación del régimen salarial y prestacional del Nivel Ejecutivo hubiera implicado un desmejoramiento en las condiciones salariales y prestacionales del demandante. 58. Igualmente, consideró que al homologarse quedó sujeto a lo previsto en la Ley 180 de 1995, el Decreto Ley 132 de 1995, el Decreto 1091 de 1995 y el Decreto 4433 de 2004 sin que fuera procedente la aplicación de lo favorable tanto del régimen previsto en el Decreto 1213 de 1990, como del régimen salarial y prestacional del Decreto 1091 de 1995. 59.
Para resolver la controversia, la Sala tendrá en cuenta el acervo probatorio obrante del proceso, cuya presunción de autenticidad no fue objetada por las partes, el cual le permite tener por acreditados los siguientes hechos: 4.1. Hechos demostrados. a). Tiempo de servicio: según la hoja de servicios 16725590 de 29 de octubre de 2012[31], el señor Humberto Martínez Macías prestó sus servicios en la Policía Nacional por un período de 23 años, 7 meses y 21 días en los siguientes períodos: |Grado |Desde |Finalización| |Agente |4-09-1989 |28-02-1990 | |alumno | | | |Agente |1-03-1990 |30-06-1994 | |Nivel |1-07-1994 |3-10-2012 | |Ejecutivo| | | |Alta tres|3-10-2012 |3-01-2013 | |meses | | | 60.
Mediante la Resolución 6924 de 1º de julio de 1994[32], el actor ingresó al nivel ejecutivo de la Policía Nacional. Esta homologación se produjo en el grado de intendente. b). Régimen salarial y prestacional: La Dirección de Talento Humano informó al proceso que mientras el accionante laboró al servicio de la Policía Nacional como agente, se le aplicaron las disposiciones salariales y prestacionales establecidas en el Decreto 1213 de 1990; y, por su parte, que durante el tiempo en que laboró en el nivel ejecutivo, su situación se reguló por el Decreto 1091 de 1995, de la siguiente manera: |Concepto |Nivel |Definición |Concepto |Nivel |Definición legal | | |Ejecutiv|legal | |Agente | | | |o | | |Decreto| | | |Decreto | | |1213 de| | | |1091 de | | |1990 | | | |1995 | | | | | |Subsidio |art 15 y|El subsidio |Subsidio |art. 46|A partir de la | |Familiar |ss. |familiar se |Familiar | |vigencia del | | | |pagará al | | |presente Decreto, | | | |personal del | | |los Agentes de la | | | |nivel ejecutivo| | |Policía Nacional en| | | |de la Policía | | |servicio activo, | | | |Nacional en | | |tendrán derecho al | | | |servicio | | |pago de un subsidio| | | |activo.
El | | |familiar que se | | | |Gobierno | | |liquidará | | | |Nacional | | |mensualmente sobre | | | |determinará la | | |el sueldo básico, | | | |cuantía del | | |así: a. Casados el | | | |subsidio por | | |treinta por ciento | | | |persona a | | |(30%), más los | | | |cargo. (hijos, | | |porcentajes a que | | | |hermanos y | | |se tenga derecho | | | |padres) | | |conforme al literal| | | | | | |c. de este | | | | | | |artículo. b. | | | | | | |Viudos, con hijos | | | | | | |habidos dentro del | | | | | | |matrimonio por los | | | | | | |que exista el | | | | | | |derecho a | | | | | | |devengarlo, el | | | | | | |treinta por ciento | | | | | | |(30%), más los | | | | | | |porcentajes de que | | | | | | |trata el literal c.| | | | | | |del presente | | | | | | |artículo. c. Por el| | | | | | |primer hijo el | | | | | | |cinco por ciento | | | | | | |(5%) y un cuatro | | | | | | |por ciento (4%) por| | | | | | |cada uno de los | | | | | | |demás sin que se | | | | | | |sobrepase por este | | | | | | |concepto del | | | | | | |diecisiete por | | | | | | |ciento (17%). | |Prima de |art. 4 |El personal del|Prima de |art. 31|Los Agentes de la | |Servicio | |nivel ejecutivo|servicio | |Policía en servicio| | | |de la Policía | | |activo tendrán | | | |Nacional en | | |derecho al pago de | | | |servicio | | |una prima | | | |activo, tendrá | | |equivalente al | | | |derecho al pago| | |cincuenta por | | | |de una prima de| | |ciento (50%) de la | | | |servicio | | |totalidad de los | | | |equivalente a | | |haberes devengados | | | |quince (15) | | |en el mes de junio | | | |días de | | |del respectivo año,| | | |remuneración, | | |la cual se pagará | | | |que se pagará | | |dentro de los | | | |en los primeros| | |quince (15) | | | |quince (15) | | |primeros días del | | | |días del mes de| | |mes de julio de | | | |julio de cada | | |cada año. | | | |año, conforme a| | | | | | |los factores | | | | | | |establecidos en| | | | | | |el artículo 13 | | | | | | |de este | | | | | | |decreto. | | | | |Prima de |art. 5 |Art. 5 Prima de|Prima de |art. 32|Los Agentes de la | |Navidad | |navidad.
El |navidad | |Policía Nacional en| | | |personal del | | |servicio activo, | | | |nivel ejecutivo| | |tendrán derecho a | | | |de la Policía | | |recibir anualmente | | | |Nacional en | | |del Tesoro Público | | | |servicio | | |una prima de | | | |activo, tendrá | | |navidad, | | | |derecho al pago| | |equivalente a la | | | |anual de una | | |totalidad de los | | | |prima de | | |haberes devengados | | | |navidad | | |en el mes de | | | |equivalente a 1| | |noviembre del | | | |mes de salario | | |respectivo año. | | | |que corresponda| | | | | | |al grado, a | | | | | | |treinta (30) | | | | | | |noviembre y se | | | | | | |pagará dentro | | | | | | |de los primeros| | | | | | |quince (15) | | | | | | |días del mes de| | | | | | |diciembre de | | | | | | |cada año, | | | | | | |conforme a los | | | | | | |factores | | | | | | |establecidos en| | | | | | |el art. 13 de | | | | | | |este decreto. | | | | |Prima de |art. 11 |El personal del|Prima de |art. 42|Los Agentes de la | |Vacaciones| |nivel ejecutivo|Vacaciones| |Policía Nacional en| | | |de la Policía | | |servicio activo, | | | |Nacional en | | |con la excepción | | | |servicio | | |consagrada en el | | | |activo, tendrá | | |artículo 80 del | | | |derecho al pago| | |Decreto 183 de | | | |de una prima de| | |1975, tendrán | | | |vacaciones por | | |derecho al pago de | | | |cada año de | | |una prima | | | |servicio | | |vacacional | | | |equivalente a | | |equivalente al | | | |quince (15) | | |cincuenta por | | | |días de | | |ciento (50%) de los| | | |remuneración, | | |haberes mensuales | | | |conforme a los | | |por cada año de | | | |factores que se| | |servicio, la cual | | | |señalan en el | | |se reconocerá para | | | |artículo 13 de | | |las vacaciones | | | |este Decreto. | | |causadas a partir | | | | | | |del lo de febrero | | | | | | |de 1975 y solamente| | | | | | |por un período | | | | | | |dentro de cada año | | | | | | |fiscal | |Subsidio |art. 12 |El personal del|Subsidio |art. 45|Los Agentes de la | |de | |nivel ejecutivo|de | |Policía Nacional en| |Alimentaci| |de la Policía |Alimentaci| |servicio activo, | |ón | |Nacional en |ón | |tendrán derecho a | | | |servicio | | |un subsidio mensual| | | |activo, tendrá | | |de alimentación en | | | |derecho a un | | |cuantía que en todo| | | |subsidio | | |tiempo determinan | | | |mensual de | | |las disposiciones | | | |alimentación, | | |legales vigentes | | | |en la cuantía | | |sobre la materia. | | | |que en todo | | | | | | |tiempo | | | | | | |determine el | | | | | | |Gobierno | | | | | | |Nacional. | | | | |Prima del |art. 7 |El personal del|Prima de |art. 30|Los Agentes de la | |Nivel | |nivel ejecutivo|actividad | |Policía Nacional en| |Ejecutivo | |de la Policía | | |servicio activo, | | | |Nacional en | | |tendrán derecho a | | | |servicio | | |una prima mensual | | | |activo, tendrá | | |de actividad, que | | | |derecho a una | | |será equivalente al| | | |prima del nivel| | |treinta por ciento | | | |ejecutivo | | |(30%) del sueldo | | | |equivalente al | | |básico y se | | | |veinte por | | |aumentará en un | | | |ciento (20%) de| | |cinco por ciento | | | |la asignación | | |(5%) por cada cinco| | | |básica mensual.| | |(5) años de | | | |Esta prima no | | |servicio cumplido. | | | |tiene carácter | | | | | | |salarial para | | | | | | |ningún efecto, | | | | | | |con excepción | | | | | | |de la prima de | | | | | | |navidad. | | | | |Prima de |art. 8 |El personal del|Prima de |art. 33|Los Agentes de la | |retorno a | |nivel ejecutivo|antigüedad| |Policía Nacional, a| |la | |de la Policía | | |partir de la fecha | |experienci| |Nacional, | | |en que cumplan diez| |a | |tendrá derecho | | |(10) años de | | | |a una prima | | |servicio tendrán | | | |mensual de | | |derecho a una prima| | | |retorno a la | | |mensual de | | | |experiencia, | | |antigüedad que se | | | |que se | | |liquidará sobre el | | | |liquidará de la| | |sueldo básico, así:| | | |siguiente | | |a los diez (10) | | | |forma: a) El | | |años, el diez por | | | |uno por ciento | | |ciento (10%) y por | | | |(1%) del sueldo| | |cada año que exceda| | | |básico durante | | |de los diez (10), | | | |el primer año | | |el uno por ciento | | | |de servicio en | | |(1%) más. | | | |el grado de | | | | | | |intendente y el| | | | | | |uno por ciento | | | | | | |(1%) más por | | | | | | |cada año que | | | | | | |permanezca en | | | | | | |el mismo grado,| | | | | | |sin sobrepasar | | | | | | |el siete por | | | | | | |ciento (7%); b)| | | | | | |Un medio por | | | | | | |ciento (1/2%) | | | | | | |más por el | | | | | | |primer año en | | | | | | |el grado de | | | | | | |subcomisario y | | | | | | |medio por | | | | | | |ciento (1/2%) | | | | | | |más por cada | | | | | | |año que | | | | | | |permanezca en | | | | | | |el mismo grado | | | | | | |sin sobrepasar | | | | | | |el nueve punto | | | | | | |cinco por | | | | | | |ciento (9.5%); | | | | | | |c) Un medio por| | | | | | |ciento (1/2%) | | | | | | |más por el | | | | | | |primer año en | | | | | | |el grado de | | | | | | |comisario y | | | | | | |medio por | | | | | | |ciento (1/2%) | | | | | | |más por cada | | | | | | |año que | | | | | | |permanezca en | | | | | | |el mismo grado,| | | | | | |sin sobrepasar | | | | | | |el doce por | | | | | | |ciento (12%). | | | | | | | |Recompensa|Art. 43|Los Agentes de la | | | | |quinquenal| |Policía Nacional en| | | | | | |servicio activo que| | | | | | |completen períodos | | | | | | |quinquenales | | | | | | |continuos de | | | | | | |servicio y observen| | | | | | |buena conducta | | | | | | |durante los mismos,| | | | | | |tendrán derecho a | | | | | | |una recompensa por | | | | | | |cada cinco (5) años| | | | | | |de servicio, | | | | | | |equivalente a la | | | | | | |totalidad de los | | | | | | |haberes en | | | | | | |actividad, | | | | | | |devengados en el | | | | | | |último mes en que | | | | | | |cumplan el | | | | | | |quinquenio. | |Régimen |art. 50 |Se constituyó |Régimen |art. |Se consagró el | |cesantías |transito|el régimen |cesantías |103 |régimen retroactivo| | |rio |anualizado, | | |de cesantías | | | |consagrándose | | | | | | |que a la fecha | | | | | | |del traslado se| | | | | | |reconocería el | | | | | | |beneficio | | | | | | |causado hasta | | | | | | |ese momento al | | | | | | |interesado, si | | | | | | |se acreditaban | | | | | | |los requisitos | | | | | | |para ello. | | | | 61.
Ahora bien, de conformidad con los Decretos anuales proferidos por el Gobierno nacional para la regulación de los sueldos básicos del nivel ejecutivo de la Policía Nacional y de los agentes, se evidencia que de conformidad con el Decreto 842 de 2012, el salario de estos tiene la siguiente proporción: i) agente 18.8179%; y (ii) intendente 40.5007% en relación con la asignación básica del grado General. 62.
Teniendo en cuenta que el régimen cuya aplicación se solicita es el contenido en el Decreto 1213 de 1990, rector para los agentes de la Policía Nacional, se procede a determinar la asignación básica de un agente, para la fecha del retiro del reconocimiento de la asignación de retiro del demandante, (vigencia 2012) así: |Norma |Remuneración mensual de Ministro de | | |Despacho | |Decreto 853 de |Asignación básica |$3’551.862 | |2012 [artículo | | | |3] | | | | |Gastos de |$6’314.420 | | |Representación | | | |Prima Dirección |$3’115.667 | |Norma |Asignación mensual de General [en | | |relación con Ministro de Despacho] | |Decreto 842 de |Asignación básica |$3’551.862 | |2012 | | | | |Gastos de |$6’314.420 | | |Representación | | | |Total |$9.866.282 | | |Sueldo Básico [45%] |$4’439.827 | | |Prima de Alto Mando |$5’426.455 | | |(55%] | | |Norma |Asignación básica mensual de agente | |Decreto 842 de |18.8179% de la |$835.482.20 | |2012 |asignación básica del | | | |General | | |Norma |Asignación básica mensual de un | | |intendente jefe (nivel ejecutivo) | |Decreto 842 de |40.5007% de la |$1.798.161 | |2012 |asignación básica del | | | |General | | c).
Lo devengado por el demandante en el año 2012 (fecha de su retiro: conforme a la hoja de servicios 16725590 de 29 de octubre de 2012 [33], se determinó que el actor en el año de 2012 devengó lo siguiente: |Factor |Valor | |Sueldo básico |$ 1.798.161.00| |Prima retorno a la | $107.889.66 | |experiencia | | |Subsidio de alimentación | | | |$42.144.00 | |Prima del nivel ejecutivo | | | |$359.632.20 | |Prima de servicio | | | |$81.174.78 | |Prima de navidad | | | |$206.129.89 | |Prima vacacional | | | |$84.557.06 | |Subsidio de alimentación | | | |$42.144.00 | e).
Acto administrativo demandado: a través del Oficio S-2013-060697/GRUNO ADSAL-22 de 5 de marzo de 2013 expedido por la Jefe de Área de Administración Salarial de la Policía Nacional, por el cual se le negó al señor Humberto Martínez Macías la modificación de la hoja de servicios, con la inclusión de las primas de actividad y antigüedad, el subsidio familiar, la bonificación por buena conducta, las cesantías retroactivas y demás haberes decretados por el Decreto 1213 de 1090, que se le dejaron de cancelar al momento de su homologación al Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional ocurrido el 1° de julio de 1994. 4.2.
Análisis sustancial. 63. De acuerdo con el marco normativo y jurisprudencial expuesto y del análisis del acervo probatorio, se considera lo siguiente: (i). En el caso de los miembros de la Policía Nacional, el régimen salarial y prestacional de los Agentes se encuentra consagrado en el Decreto 1213 de 1990. Posteriormente, con la creación del nivel ejecutivo de la Policía Nacional los agentes y suboficiales tenían la posibilidad de acceder voluntariamente a dicho régimen, conforme a los artículos 12 y 13 del Decreto 132 de 1995 en los siguientes términos:
ARTÍCULO 12 INGRESO DE SUBOFICIALES AL NIVEL EJECUTIVO. Podrán ingresar a la escala jerárquica del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional, los suboficiales en servicio activo que lo soliciten, de acuerdo con las siguientes equivalencias: 1. Cabo segundo y Cabo Primero, al grado de Subintendente. 2. Sargento Segundo y Sargento Viceprimero, al grado de Intendente. 3.
Sargento Primero, al grado de Subcomisario; 4. Sargento mayor, al grado de Comisario.
PARÁGRAFO 1 o. Una vez se ingrese al Nivel ejecutivo de la Policía Nacional, se exigirá el título de bachiller, como requisito para ascensos posteriores, de acuerdo con la reglamentación que expida la Dirección General de la Policía Nacional.
PARÁGRAFO 2 o. El tiempo de servicio que exceda del tiempo mínimo del grado del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional a que ingrese, se le abonará para ascender al grado inmediatamente superior. En todo caso el ingreso de los Suboficiales a este nivel, se hará en estricto orden de antigüedad en el grado, de acuerdo con la reglamentación que expida la Dirección General de la Policía Nacional.
ARTÍCULO
13. INGRESO DE AGENTES AL NIVEL EJECUTIVO. Podrán ingresar al primer grado del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional, los agentes en servicio activo siempre y cuando reúnan los siguientes requisitos: 1. Solicitud escrita a la Dirección General de la Policía Nacional. 2. Acreditar el título de bachiller en cualquier modalidad. 3. Evaluación y concepto favorable del Comité de Evaluación del personal del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional.
PARÁGRAFO 1 o. Los agentes en servicio activo que no sean bachilleres, tendrán plazo de tres (3) años contados a partir de la vigencia del presente decreto, para acreditar este requisito, o en su defecto, deberán adelantar y aprobar un curso de nivelación académica de acuerdo con reglamentación que expida la Dirección General de la Policía Nacional.
PARÁGRAFO 2 o. Los agentes que al momento de ingresar al Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional, hayan cumplido ocho (8) o más años de servicio activo como tales, ingresarán al grado de Subintendente, sin perjuicio de los requisitos exigidos en los numerales 1,2,y 3 de este artículo […] 64. A su turno, quienes así lo hicieran debían someterse al régimen salarial y prestacional que fijara el Gobierno Nacional sin que pudieran ser desmejorados o discriminados en su situación laboral.
Por lo cual, en desarrollo de la Ley 4ª de 1992[34] se expidió el Decreto 1091 de 1995[35] que reguló el salario y prestaciones de ese personal. 65. En las anteriores condiciones, esta Subsección[36] ha considerado que en virtud del principio de inescindibilidad de las normas, los Agentes y Suboficiales que se homologaron de manera voluntaria al nivel ejecutivo de la Policía Nacional con el cumplimiento de los requisitos en los artículos 12 y 13 del Decreto 132 de 1995, se acogieron al régimen salarial y prestacional consagrado en el Decreto 1091 de 1995, sin que sea factible agregar o determinar derechos más beneficiosos que se encontraran en el régimen salarial y prestacional del Decreto 1213 de 1990, de lo contrario, se quebranta el principio de inescindibilidad de las normas. 66.
Por tanto, no se presentó conflicto o duda alguna sobre la aplicación de varias normas o regímenes, toda vez que como se determinó, los salarios y prestaciones de los miembros del nivel ejecutivo se encuentran regulados de manera íntegra en el Decreto 1091 de 1995. Por el contrario, los agentes que no optaron por la homologación continuaron cobijados por el Decreto 1213 de 1990.
(ii). Con la homologación del accionante al nivel ejecutivo de la Policía Nacional, no se vulneró el mandato de no regresividad, toda vez que se benefició ampliamente al cambiar de régimen, por lo siguiente: (a). Se demostró una mejora ostensible en el salario básico con ocasión del ingreso al nivel ejecutivo, toda vez que en el año 2012, fecha de retiro del servicio como intendente devengaba como sueldo básico la suma de $1.798.161, mientras que un agente de la Policía Nacional ese mismo año devengaba la suma de $835.482.20.
(b). A pesar de que el régimen del nivel ejecutivo de la Policía Nacional no consagró las primas de antigüedad y actividad, la bonificación por buena conducta, el subsidio familiar y las cesantías retroactivas, lo cierto es que creó nuevas asignaciones y primas, tales como: la prima del nivel ejecutivo y la prima de retorno a la experiencia, como una forma de compensar las extinguidas primas de actividad y antigüedad, respectivamente, las cuales, le generaron al demandante mayores ingresos mensuales, así: • Durante la permanencia del demandante en el régimen de agente, no cumplió con el tiempo consagrado en el artículo 33 del Decreto 1213 de 1990 (10 años), para tener el derecho al reconocimiento de la prima de antigüedad.
Por el contrario, con el régimen del nivel ejecutivo devengó la prima de retorno a la experiencia. • Respecto a la prima de actividad, que conforme lo indicado por el actor correspondía $39.960[37], si bien es cierto que el actor dejó de percibirla en el mes de julio de 1994, lo cierto es que, en compensación, le fue reconocida la prima del nivel ejecutivo por un valor de $ 40.000.
Por lo tanto, respecto de tal concepto, no se aprecia una desmejora de su situación laboral con ocasión de su homologación al nuevo régimen establecido para el Nivel Ejecutivo. • En cuanto al subsidio familiar el régimen del nivel ejecutivo modificó la cobertura, incluyó en su reconocimiento a los hijos legítimos, extramatrimoniales, adoptivos e hijastros, hermanos y padres, excluyó a las cónyuges y compañeras permanentes, no obstante, no puede hablarse de una desmejora, en la medida en que el accionante en el tiempo que estuvo en el régimen de agentes de la policía Nacional, no la percibió, tal como se vislumbra en los desprendibles de nómina aportados[38], máxime cuando sus hijos nacieron con posterioridad a la homologación al nivel ejecutivo[39]. • Se mantuvo el reconocimiento del subsidio de alimentación, la prima de servicios, la prima de navidad y la prima de vacaciones, con la diferencia que en el régimen del nivel ejecutivo de la Policía Nacional se ampliaron las partidas que hacen parte de sus bases de liquidación. • Se modificó el sistema de liquidación de las cesantías (pasó de un régimen retroactivo a un régimen anual), sin que por ello se genere un desmejoramiento prestacional, toda vez que a la fecha del traslado se reconoció al demandante el beneficio causado hasta ese momento al interesado y a partir de la homologación se liquidaron las cesantías anualmente junto con sus respectivos intereses, es decir, esta prestación se mantuvo en el régimen del nivel ejecutivo.
(iii). Con la homologación voluntaria al nivel ejecutivo de la Policía Nacional no se vulneraron los derechos adquiridos, ni las expectativas legítimas del señor Humberto Martínez Macías, toda vez que el reconocimiento salarial y prestacional solicitado no se consolidó bajo la vigencia del Decreto 1213 de 1990 y en esa medida no creó un derecho subjetivo a su favor que deba ser respetado en el régimen del nivel ejecutivo de la Policía Nacional. 67.
En efecto, en asuntos similares en donde se discutió el tema de los derechos adquiridos y expectativas legítimas de las personas que voluntariamente se homologaran a un nuevo régimen salarial y prestacional, la Corte Constitucional[40], fue enfática en determinar que no se configuran, toda vez que al modificarse la situación existente al momento de la homologación y acceder a beneficios salariales contemplados en otra normativa, sin que se presente una derogación del anterior régimen implica que los individuos se ubican en una situación salarial y prestacional diferente, que obedece a otro sistema de remuneración, sin que puedan mantener los derechos regidos por el régimen anterior.
(iv) Finalmente, conforme se ha indicado de forma reiterada[41], no se desconoce que mediante sentencia de 17 de abril de 2013 el Consejo de Estado con ponencia del doctor Gustavo Gómez Aranguren, demandante Harbey Bucurú Celis, reconoció al personal ejecutivo homologado la aplicación del régimen de salarial y prestacional contenido en el Decreto 1213 de 1990.
Pese a ello, aquella sentencia tiene efectos inter partes y solo es un criterio orientador más no vinculante por no tener el carácter de sentencia de unificación, por lo tanto, no es susceptible de aplicarse en el presente caso, máxime cuando con posterioridad la sección ha reiterado la tesis contraria. 5. Conclusión. 68. En relación con los motivos de la apelación, la Sala concluye que el señor Humberto Martínez Macías (i) no fue desmejorado salarial, ni prestacionalmente, en virtud de su homologación al nivel ejecutivo, teniendo en cuenta que el nuevo régimen del Decreto 1091 de 1995 le reportó mayores beneficios de acuerdo a lo probado dentro del plenario; y, (ii) no tiene derecho a que se le liquiden y cancelen las primas, subsidios, prestaciones y demás bonificaciones del régimen señalado para el nivel de agentes de la Policía Nacional, porque ello vulneraría el principio de inescindibilidad, que prohíbe la aplicación parcial de las normas. 69.
Por las consideraciones expuestas, la Sala confirmará la sentencia de 29 de marzo de 2019, proferida por el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca que negó las pretensiones de la demanda. 6. Condena en costas. 70. En lo que se refiere a las costas, esta Subsección en sentencia del 7 de abril de 2016[42], concluyó que en vigencia del CPACA la legislación avanzó de un criterio subjetivo a uno objetivo valorativo. 71.
En el presente caso no hay lugar a imponer condena en costas en esta instancia, toda vez que si bien no prosperaron los argumentos del recurso de apelación interpuesto por el actor, la entidad demandada no intervino en el trámite de esta instancia. En mérito de lo expuesto el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo Sección Segunda, Subsección A administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley, FALLA PRIMERO. CONFÍRMASE la sentencia de 29 de marzo de 2019, proferida por el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca que negó las pretensiones de la demanda, por las razones expuestas en la parte motiva de esta providencia SEGUNDO. CONDÉNASE en costas en esta instancia al señor Humberto Martínez Macías, las cuales se liquidarán por el a quo.
TERCERO. En firme esta decisión devuélvase el expediente al Tribunal de origen y efectúense las anotaciones en el programa SAMAI.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE. Esta providencia fue estudiada y aprobada por la Sala en sesión de la fecha. GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ Firmado electrónicamente WILLIAM HERNÁNDEZ GÓMEZ RAFAEL FRANCISCO SUÁREZ VARGAS Firmado electrónicamente Firmado electrónicamente Constancia: La anterior providencia fue firmada electrónicamente por la Sala a través de la plataforma SAMAI del Consejo de Estado, con lo cual se garantiza su autenticidad, integridad, conservación, y posterior consulta, de conformidad con el artículo 186 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo y demás normas concordantes del Código General del Proceso.
Relatoría: AJSD/Dcsg/Lmr. ----------------------- [1] Folios 116 a 137. [2] Mediante la cual se señalan las normas, objetivos y criterios que debe observar el Gobierno Nacional para la fijación del régimen salarial y prestacional de los empleados públicos, de los miembros del Congreso de la República y de la Fuerza Pública y para la fijación de las prestaciones sociales de los trabajadores oficiales y se dictan otras disposiciones, de conformidad con lo establecido en el artículo 150, numeral 19, literales e) y f) de la Constitución Política. [3] Por la cual se modifican y expiden algunas disposiciones sobre la Policía Nacional y del Estatuto para la Seguridad Social y Bienestar de la Policía Nacional y se otorgan facultades extraordinarias al Presidente de la República para desarrollar la Carrera Policial denominada «Nivel Ejecutivo», modificar normas sobre estructura orgánica, funciones específicas, disciplina y ética y evaluación y clasificación y normas de la Carrera Profesional de Oficinas, Suboficiales y Agentes. [4] Por el cual se desarrolla la carrera profesional del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional. [5] Por los cuales se reforma el estatuto del personal y suboficiales de la Policía Nacional, y se reforma el estatuto del personal de agentes de la Policía Nacional, respectivamente. [6] Folios 196 a 217. [7] Folios 144 a 147. [8] Folios 272 a 275. [9] Folio 294 a 296. [10] Folios 317 a 322. [11] Folios 328 a 335. [12] Folio 342. [13] Folio 348. [14] Código Contencioso Administrativo.
Artículo 129. «El Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo conocerá en segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales administrativos y de las apelaciones de autos susceptibles de este medio de impugnación, así como de los recursos de queja cuando no se conceda el de apelación o se conceda en un efecto distinto del que corresponda, o no se conceda el extraordinario de revisión». [15] Ver entre otros: (i) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, sentencia de 19 de agosto de 2018, C.P. Gabriel Valbuena Hernández, número de radicación 25000 23 42 000 2014 02312 01 (3814-2016);
(ii) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, sentencia de 18 de mayo de 2017, C.P. William Hernández Gómez, número de radicación: 25000 23 42 000 2013 06637 01; (iii) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, sentencia de 31 de octubre de 2019, C.P. William Hernández Gómez, número de radicación: 760012331000201200489 01 (3828-2018). [16] El cual fue objeto de pronunciamiento de inexequibilidad parcial por parte de la Corte Constitucional en sentencia C-417 de 1994, en tanto se refirió al Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional; en la medida en que la Ley habilitante, esto es la 62 de 1993, no contempló el citado Nivel, por lo que, en consecuencia, se evidenció un exceso del límite material fijado por aquella. [17] Por la cual se modifican y expiden algunas disposiciones sobre la Policía Nacional y del Estatuto para la Seguridad Social y Bienestar de la Policía Nacional y se otorgan facultades extraordinarias al Presidente de la República para desarrollar la Carrera Policial denominada Nivel Ejecutivo. [18] En desarrollo de lo dispuesto en el literal d) del artículo 1º de la Ley 4ª de 1992, que indica: “El Gobierno Nacional, con sujeción a las normas, criterios y objetivos contenidos en esta ley, fijará el régimen salarial y prestacional de: […] d) Los miembros de la Fuerza Pública.”. [19] En relación con la posibilidad de que el Gobierno Nacional, con sujeción a la Ley Marco No. 4 de 1992, expidiera dicho régimen, la Corte Constitucional manifestó en la Sentencia C-1269 de 2000, que: “3.
La presunta omisión en el ejercicio de las facultades extraordinarias, por no haber el Ejecutivo ejercido la facultad de señalar el régimen salarial y prestacional del nivel ejecutivo. La Corporación tampoco encuentra fundamento en este cargo, pues como bien lo anotan tanto la apoderada del Ministerio de Defensa, como el Procurador General de la Nación, el artículo 15 del Decreto 132 de 1995 contiene la regulación normativa concerniente al régimen salarial y prestacional para el personal del nivel ejecutivo de la Policía Nacional, previsión conforme a la cual, el personal que ingrese a ese nivel se someterá al régimen salarial y prestacional determinado en las disposiciones que sobre salarios y prestaciones, dicte el Gobierno Nacional. … Así, pues, fue lo correcto que, en este aspecto, se limitara a hacer remisión al instrumento de concreción constitucionalmente válido de su competencia legislativa en esta materia, pues aun cuando el régimen salarial y prestacional del personal del nivel ejecutivo de la Policía Nacional es elemento integrante del sistema de administración del referido personal, no puede perderse de vista que tiene su propia fuente de validez formal y material, por lo que debía desarrollarlo mediante Decreto Reglamentario de la Ley Marco de salarios, No. 4ª. de 1992, como en efecto ocurrió, al regularse mediante el Decreto 1091 de 1995.” [20] Esta norma fue declarada inexequible, en varias de sus disposiciones, a través de la Sentencia C-253 de 2003. [21] Radicado 11001-03-25-000-2004-00109-01 (1204-2004).
Actor: Ferney Enrique Camacho González, Demandado: Gobierno Nacional. [22] expediente núm. 2007-00049-00 (1074-2007) [23] Artículos 48 y 58 Constitucionales [24] Ver entre otros: i) Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, conflicto de 13 de junio de 2017, Consejero ponente Dr. Germán Bula Escobar, radicación 11001-03-06-000-2017-00021-00; ii) Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, concepto de 31 de julio de 1997, Consejero ponente Augusto Trejos Jaramillo, radicación 0992. [25] Ver entre otras: i) Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, sentencia de unificación jurisprudencial de 25 de agosto de 2016, Consejera ponente Dra. Sandra Lisset Ibarra Vélez, número interno 3420-2015 ii) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, sentencia de 8 de mayo de 2008, Consejero ponente Dr. Gustavo Gómez Aranguren, número interno 1371- 2007; iii) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección B, sentencia de 9 de octubre de 2008, Consejero ponente Dr. Jesús María Lemos Bustamante, número interno 3021-2004. [26] Ver entre otras: i) Sentencia C 168 de 1995, Magistrado ponente Dr. Carlos Gaviria Díaz; ii) Sentencia T-832 A de 2013, magistrado ponente Dr. Luis Ernesto Vargas Silva. [27] Corte Constitucional, sentencia C-228 de 30 de marzo de 2011, Magistrado ponente Dr. Juan Carlos Henao Pérez. [28] “En principio” implica que en nuestra jurisprudencia constitucional se ha fijado una presunción de inconstitucional de las medidas que impliquen un retroceso, sin perjuicio de que, asumiendo una carga argumentativa, se justifiquen constitucional y legalmente las decisiones adoptadas en contravía de este mandato, por perseguir fines constitucionales imperiosos [ver la Sentencia T-043 de 2007]. [29] Sentencia C -313 de 22 de abril de 2003, Magistrado ponente Álvaro Tafur Galvis [30] Artículo 2º.- Para la fijación del régimen salarial y prestacional de los servidores enumerados en el artículo anterior, el Gobierno Nacional tendrá en cuenta los siguientes objetivos y criterios: a. El respeto a los derechos adquiridos de los servidores del Estado tanto del régimen general, como de los regímenes especiales.
En ningún caso podrán desmejorar sus salarios y prestaciones sociales; [31] Folio 193. [32] Folios 17 a 19. [33] Folio 193. [34] Mediante la cual se señalan las normas, objetivos y criterios que debe observar el Gobierno Nacional para la fijación del régimen salarial y prestacional de los empleados públicos, de los miembros del Congreso de la República y de la Fuerza Pública y para la fijación de las prestaciones sociales de los trabajadores oficiales y se dictan otras disposiciones, de conformidad con lo establecido en el artículo 150, numeral 19, literales e) y f) de la Constitución Política [35] Por el cual se expide el régimen de asignaciones y prestaciones para el personal del Nivel Ejecutivo de la Policía Nacional [36] Ver entre otros: (i) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, sentencia de 19 de agosto de 2018, C.P. Gabriel Valbuena Hernández, número de radicación 25000 23 42 000 2014 02312 01 (3814-2016);
(ii) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, sentencia de 18 de mayo de 2017, C.P. William Hernández Gómez, número de radicación: 25000 23 42 000 2013 06637 01; (iii) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, sentencia de 31 de octubre de 2019, C.P. William Hernández Gómez, número de radicación: 760012331000201200489 01 (3828-2018). [37] |Desprendible 1994, grado agente |Desprendible 1994, grado de | |Folios 170 a 173 |intendente | | |Folios 174 a 176 | |Sueldo básico |Sueldo básico | |$133.200 |$200.000 | |Prima de actividad |Prima nivel ejecutivo | |$39.930 |$40.000 | |Prima orden público $33.300|Subsidio de alimen | |Prima de actualización $10.656 |$9.680 | |Part. Diaria Al | | |$38.400 | | [38] Folios 170 a 173. [39] Folio 193.
Los menores Kevin Humberto y Fabián Andrés Martínez Osorio nacieron el 18 de julio de 1997 y 9 de octubre de 2002. [40] Sentencia C-789 de 20 de octubre de 2011, Magistrado ponente Jorge Iván Palacio [41] Ver entre otras: (i) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, sentencia de 14 de febrero de 2018, C.P. William Hernández Gómez, número de radicación 25000 23 42 000 2014 01995 01 (0919-2017);
(ii) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, sentencia de 18 de octubre de 2018, C.P. Rafael Francisco Suárez Vargas, número de radicación 17001 23 33 000 2015 00026 01 (4864-2017) [42] Rad. 13001-23-33-000-2013-00022-01 (1291-2014), actor: José Francisco Guerrero Bardi, Consejero ponente: William Hernández Gómez. ----------------------- Se suscribe esta providencia con firma escaneada, según lo dispuesto por los Artículos 11º del Decreto 491 de 2020 y 6º del Acuerdo PCSJA20-11532, expedido por el Consejo Superior de la Judicatura.
En caso de duda, por favor escribir al buzón secgeneral@consejoestado.ramajudicial.gov.co Cualquier alteración de esta providencia constituye delito.