05001333302520210001601 — Consejo de Estado

w w w. c o n s e j o d e e s t a d o. g o v. c o Calle 12 No. 7–65 – Tel: (601) 350-6700 Bogotá D.C. – Colombia CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN SEGUNDA – SUBSECCIÓN A CONSEJERO PONENTE: GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ Bogotá, D.C. veintiséis (26) de septiembre de dos mil veintitrés (2023) Referencia: Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia. Radicación: 05001-33-33-025-2021-00016-01 (3884-2023) Demandante: Osiris Maria Romero Yepes.

Demandado: Nación – Ministerio de Educación – Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio. Temas: Rechazo del Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia. Auto Interlocutorio I. ASUNTO El despacho entra a estudiar la procedencia del Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia presentado por la señora Osiris María Romero Yepes contra la sentencia de segunda instancia del 25 de abril de 2023 proferida por el Tribunal Administrativo de Antioquia.

II. Antecedentes 2.1 Del medio de control de Nulidad y Restablecimiento del Derecho. La parte actora presentó demanda a través del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho contra la Nación – Ministerio de Educación – Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio 1 para que se declare la nulidad del acto ficto o presunto configurado el 21 de noviembre de 2019, frente a la petición presentada el día 21 de agosto de 2019, en cuanto se le negó “el reconocimiento de la prima de junio establecida en el Artículo 15, 1 Visible a índice 3 (Juzgado) del expediente digital.

Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia. Radicación: 05001-33-33-025-2021-00016-01 (3884-2023) Demandante: Osiris María Romero Yepes. w w w. c o n s e j o d e e s t a d o. g o v. c o Calle 12 No. 7–65 – Tel: (601) 350-6700 Bogotá D.C. – Colombia 2 Numeral 2, literal B, de la Ley 91 de 1989 por causa de no haber alcanzado el reconocimiento de la pensión gracia”.

El Juzgado Veinticinco Administrativo del Circuito de Medellín 2 mediante sentencia del 29 de junio de 2022, negó las pretensiones de la demanda, pues consideró que: « […] se observa que la demandante a través de Resolución No. 4789 del 17 de agosto de 2016, se le otorgó una pensión de jubilación y que según se extracta de ese mismo acto administrativo el status pensional lo alcanzó el 15 de mayo de 2016, lo que implica que no cumple con el requisito de que se hubiera causado la pensión antes del 31 e julio de 2011, lo que por si torna improcedente la pretensión de reconocimiento de la mesada 14 […]» (Subrayado y negrilla del texto original) La parte demandante interpuso recurso de apelación 3 contra la sentencia del 29 de junio de 2022 proferida por el Juzgado Veinticinco Administrativo del Circuito de Medellín. El Tribunal Administrativo de Antioquia, en sentencia de segunda instancia del 25 de abril de 20234, confirmó la decisión proferida por el Juzgado Veinticinco Administrativo del Circuito de Medellín por cuanto consideró que: «[…] la demandante causo su derecho pensional el 15 de mayo de 2016, fecha en la que cumplió los requisitos para acceder a la pensión de jubilación, tal como se afirma en el acto de reconocimiento pensional.

Por consiguiente, causó su derecho luego de la entrada en vigencia del Acto Legislativo 01 de 2005 y quedó sujeta a la restricción impuesta con él, sin que se cumpla los requisitos para quedar exceptuada bajo los parámetros del parágrafo transitorio 6º toda vez que causo su pensión en fecha posterior al 31 de julio de 2011 y el valor de la misma fue superior a los 3 SMMLV.

Esto último se comprueba con la Resolución 4789 del 17 de agosto de 2016, por la cual se reconoce el derecho pensional. En ella se establece que el valor de la pensión a partir del 16 de mayo de 2016 es de $2.346.600, suma que es superior a los 3 SMMLV del año 2016 que ascendían a:$2.068.365». 2 Visible a índice 25 (Juzgado) del expediente digital. 3Visible a índice 27 (Juzgado) del expediente digital. 4Visible a índice 6 del expediente digital.

La señora Osiris Maria Romero Yepes, presentó Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia 5, contra la sentencia de segunda instancia de fecha del 25 de abril de 2023, proferida por el Tribunal Administrativo de Antioquia. Como fundamento del recurso expresó 6, « […] se tiene que la prima de mitad de año es un beneficio que se le otorga a los docentes que no tienen derecho a la pensión gracia, incluso se considera como un beneficio compensatorio al no poder acceder a dicha prestación y al cual tiene derecho únicamente los docentes beneficiarios de la Ley 91 de 1989, en virtud de lo preceptuado en el numeral 2, literal b) del artículo 15 de la ley 91 de 1989.

En ese sentido no se puede equiparar la prima de mitad de año establecida en el numeral 2, literal b) del artículo 15 de la Ley 91 de 198, (sic), con una mesada adicional, pues su naturaleza fue expresamente establecida por el legislador como una prima, no como una mesada pensional adicional; así que el hecho de que para su monto se haya establecido que equivale a una mesada pensional, no varía su naturaleza de prima» El Recurso Extraordinario de Unificación fue concedido por el Tribunal Administrativo de Antioquia, mediante auto del 16 de mayo de 20237.

IV. Consideraciones 4.1. Finalidad del Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia. 5 Visible a índice 25 del expediente digital. 6La sentencia invocada fue la del 25 de abril de 2019, radicado: 680012333000201500569-0 (0935-2017) MP: Cesar Palomino Cortés. 7 Visible a índice 9 del expediente digital. Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia. Radicación: 05001-33-33-025-2021-00016-01 (3884-2023) Demandante: Osiris María Romero Yepes. w w w. c o n s e j o d e e s t a d o. g o v. c o Calle 12 No. 7–65 – Tel: (601) 350-6700 Bogotá D.C. – Colombia 4 El recurso extraordinario de unificación de jurisprudencia tiene el propósito de rescatar el carácter unificador de las sentencias del Consejo de Estado como supremo tribunal de lo contencioso administrativo.

Su finalidad, según lo indica el artículo 256 del CPACA, es «asegurar la unidad de la interpretación del derecho, su aplicación uniforme y garantizar los derechos de las partes y de los terceros que resulten perjudicados con la providencia recurrida y, cuando fuere del caso, reparar los agravios inferidos a tales sujetos procesales.» 8 4.2.

Presupuestos de procedencia para admitir el Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia Art. 256 del CPACA modificado por el Art. 71 de la Ley 2080 de 2021 y siguientes. El Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo establece los presupuestos de procedencia del Recurso Extraordinario de Unificación, entre ellos, los siguientes: - Procede contra las sentencias dictadas en única y en segunda instancia por los tribunales administrativos, tanto para los procesos que se rigen por el Decreto 01 de 1984 como para aquellos que se tramitan por la Ley 1437 de 2011 -artículo 257 CPACA-. - El recurso extraordinario de unificación de jurisprudencia deberá interponerse y sustentarse por escrito ante quien expidió la providencia, a más tardar dentro de los diez (10) días siguientes a su ejecutoria - artículo 261 CPACA. - La única causal por la que procede es la oposición o contradicción de la sentencia impugnada con una sentencia de unificación del Consejo de Estado, que son las que buscan, principalmente, la unidad interpretativa del derecho y su aplicación uniforme –artículo 258 ibidem-. 8 Ver las sentencias de unificación y el mecanismo de extensión de la jurisprudencia – Publicación realizada por la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de estado. pg. 33.

Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia. Radicación: 05001-33-33-025-2021-00016-01 (3884-2023) Demandante: Osiris María Romero Yepes. w w w. c o n s e j o d e e s t a d o. g o v. c o Calle 12 No. 7–65 – Tel: (601) 350-6700 Bogotá D.C. – Colombia 5 - Requisitos del recurso: (i) designación de las partes, (ii) indicación de la providencia impugnada, (iii) relación breve y concreta de los hechos en litigio, y (iv) la indicación precisa de la sentencia de unificación jurisprudencial que se estima contrariada, y las razones que le sirven de fundamento -artículo 262 ibidem. 4.3.

Análisis del cumplimiento de los requisitos en el caso concreto. La sentencia del 25 de abril de 2023, que se impugna es recurrible, por cuanto fue dictada en segunda instancia por el Tribunal Administrativo de Antioquia. El despacho procede a estudiar si en el plenario están dadas las condiciones para admitir el recurso extraordinario de unificación. I. Designación de las partes: Quien actúa como recurrente dentro del presente proceso es Osiris María Romero Yepes,- y la entidad demandada Nación – Nación – Ministerio de Educación – Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio.

II. Indicación de la providencia impugnada: Sentencia del 25 de abril de 2023, proferida por el Tribunal Administrativo de Antioquia, que confirmó la sentencia del 29 de junio de 2022 emitida por el Juzgado Veinticinco Administrativo del Circuito de Medellín. III. Relación concreta, breve y sucinta de los hechos en litigio: Para este efecto, la parte demandante relacionó los hechos del litigio.

IV. Indicación precisa de la sentencia de unificación jurisprudencial que se estima contrariada y las razones que le sirven de fundamento: Con relación a este requisito, la recurrente precisó que la sentencia de segunda instancia desacató e inobservó la sentencia de unificación del 25 de abril de 2019, Radicado 680012333000201500569-0 (0935-2017) M.P: Cesar Palomino Cortés. Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia. Radicación: 05001-33-33-025-2021-00016-01 (3884-2023) Demandante: Osiris María Romero Yepes. w w w. c o n s e j o d e e s t a d o. g o v. c o Calle 12 No. 7–65 – Tel: (601) 350-6700 Bogotá D.C. – Colombia 6 Ahora bien, quiere decir que es para sustentar su contrariedad es necesario identificar cuál fue la regla de decisión en la sentencia de unificación, y explicar por qué ésta es aplicable al caso concreto por tener identidad fáctica y jurídica.

Una vez resuelta dicha identidad, la autoridad judicial define en qué precisos términos la sentencia recurrida trasgrede la sentencia de unificación invocada, y en el evento en que dicha vulneración se compruebe, la autoridad judicial declarará la prosperidad del recurso, anulará la decisión proveniente del tribunal y dictará la que deba remplazarla.

En el asunto sub judice no puede considerarse que la sentencia de segunda instancia, del 25 de abril de 2023, proferida por el Tribunal Administrativo de Antioquia, contraría el fallo invocado del 25 de abril de 2019, por cuanto la posición interpretativa de esta providencia, no se refiere al mismo problema jurídico que se resuelve en la litis de la señora Osiris María Romero Yepes.

La Sala Plena del Consejo de Estado, mediante sentencia SUJ-014- CE-S2-2019 del 25 de abril de 2019, unificó y precisó los factores salariales que integran el ingreso base de liquidación de las pensiones de jubilación y vejez de los servidores públicos vinculados al servicio docente dependiendo del régimen pensi onal al que tengan derecho, así: a) En la liquidación de la pensión ordinaria de jubilación de los docentes vinculados antes de la vigencia de la Ley 812 de 2003, que gozan del mismo régimen de pensión ordinaria de la jubilación para los servidores públicos del orden nacional previsto en la Ley 33 de 1985, los factores que se deben tener en cuenta son solo aquellos sobre los que se hayan efectuado los respectivos aportes de acuerdo con el artículo 1º de la Ley 62 de 1985, y por lo tanto, no se puede incluir ningún factor diferente a los enlistados en el mencionado artículo. b) Los docentes vinculados a partir de la entrada en vigencia de la ley 812 de 2003, afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, les aplica el régimen pensional de prima media establecido en las leyes 100 de 1993 y 797 de 2003, con los requisitos previstos en dicho régimen, con excepción de la edad que será de 57 años para hombres y mujeres.

Los factores que se deben incluir en el ingreso base de la liquidación son los previstos en el Decreto 1158 de 1994 sobre los cuales se efectuaron las respectivas cotizaciones. Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia. Radicación: 05001-33-33-025-2021-00016-01 (3884-2023) Demandante: Osiris María Romero Yepes. w w w. c o n s e j o d e e s t a d o. g o v. c o Calle 12 No. 7–65 – Tel: (601) 350-6700 Bogotá D.C. – Colombia 7 Analizado lo anterior se puede evidenciar que, en la sentencia del del 25 de abril de 2023 proferida por el Tribunal Administrativo de Antioquia se debate si la señora Osiris María Romero Yepes tiene derecho al reconocimiento y pago de la prima de mitad de año creada por la Ley 91 de 1989, articulo 15 numeral 2 literal B, razón por la cual no hay similitud fáctica ni jurídica con lo unificado en la sentencia SUJ-014-CE-S2-2019 del 25 de abril de 2019.

Por consiguiente, se rechazará el recurso extraordinario de unificación de jurisprudencia presentado por la parte demandant e, teniendo en cuenta que la sentencia de unificación invocada no es aplicable al caso concreto. Así las cosas, de conformidad con lo establecido en el artículo 265 del CPACA el recurso debe ser rechazado de plano. Por lo anterior, el despacho,

RESUELVE

PRIMERO: RECHAZAR DE PLANO el Recurso Extraordinario de Unificación de Jurisprudencia interpuesto por la Osiris Maria Romero Yepes.

SEGUNDO: Ejecutoriada esta providencia, devolver el expediente al tribunal de origen.

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ Consejero de Estado