Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 1 CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN PRIMERA Bogotá, D.C., treinta (30) de enero de dos mil veinticinco (2025) Referencia: Medio de control de nulidad - Lesividad Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca Demandado: Universidad del Cauca Sujeto con interés: Yeison Arbey Hernández Burbano AUTO QUE RESUELVE UNA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR El Despacho procede a resolver la solicitud de medida cautelar presentada por la Universidad del Cauca, en los siguientes términos: I.
ANTECEDENTES I.1. La demanda La Universidad del Cauca, a través de apoderado judicial, en ejercicio del medio de control de nulidad previsto en el artículo 137 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (en adelante CPACA), en la modalidad de lesividad, promovió demanda en contra de la Resolución nro.
R-856 de 20 de septiembre de 2019 (parcial), el Acta de Grado nro. 54 del 4 de octubre de 2019 y el Diploma nro. 1794-19 de 4 de octubre de 2019, expedidos por la misma institución. Las pretensiones formuladas en la demanda son las siguientes: « 3.1. Se suspenda parcial y provisionalmente los efectos de la Resolución N.º R-856 de fecha 20 de septiembre de 2019, en concreto, lo que tiene que ver con el aparte que confiere el Título de FISIOTERAPEUTA a la (el) señor (a) YEISON ARBEY HERNANDEZ BURBANO, identificado (a) con la cédula de ciudadanía No. 1.061.760.679 expedida en Popayán - Cauca. 3.2.
Se suspenda provisionalmente los efectos del Acta de Grado N.º 54 del 4 de octubre de 2019 y del Diploma N.º. 1794-19 de fecha 4 de octubre de 2019, con los que se materializó parcialmente lo dispuesto en la Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 2 Resolución N.º. R-856 de fecha 20 de septiembre de 2019 y/o la Universidad del Cauca otorgó el Título de FISIOTERAPEUTA a la (el) señor (a) YEISON ARBEY HERNANDEZ BURBANO, identificado (a) con la cédula de ciudadanía N.º1.061.760.679 expedida en Popayán - Cauca. 3.3.
Petición especial: De ser decretada la medida cautelar que se ruega a través del presente escrito, con el debido respeto se solicita se ordene igualmente la suspensión provisional del acto administrativo 7968 del 10 de octubre de 20119 por medio del cual el Colegio Colombiano de Fisioterapeutas autorizó a la señora YEISON ARBEY HERNANDEZ BURBANO identificado (a) con la cédula de ciudadanía N.º N.º1.061.760.679 expedida en Popayán - Cauca, el ejercicio de la profesión de fisioterapeuta, pues es claro que al suspenderse los efectos de los actos administrativos acusados, la misma decisión debe cobijar la autorización para ejercer la profesión antes referida ya que es innegable que el otorgamiento de esta tiene su génesis y/o fundamento en el Título de FISIOTERAPEUTA conferido a través de los actos administrativos que sus efectos fueron suspendidos.» I.2.
La solicitud de medida cautelar En escrito seguido de la demanda1, el apoderado judicial de la Universidad del Cauca solicitó la suspensión provisional de los efectos jurídicos de los actos demandados, con fundamento en los siguientes argumentos: Inició por señalar que, al momento del ingreso del señor Yeison Arbey Hernández Burbano al Programa de fisioterapia, esto es, primer periodo académico de 2014, la Universidad del Cauca, por medio del Acuerdo nro. 15 de 2011, estableció como requisito para optar a cualquier título académico ofrecido por la Universidad, el consistente en que los estudiantes presentaran y superaran la prueba de suficiencia de idioma extranjero PSI.
Adujo que, desde el año 2011, la Universidad del Cauca fijó como medio para acreditar el requisito de grado de dominio de lengua extranjera, los siguientes: a) Examen de suficiencia de idioma extranjero (inglés, italiano o portugués). b) Cursar cuatro niveles del idioma extranjero escogido en el PFI, con una nota promedio de 3,5. c) Certificados y pruebas de suficiencia expedidos por organismos internacionales o nacionales debidamente certificados encargados de la aplicación de ese tipo de pruebas, de acuerdo con el listado que defina la 1 Índice nro. 2 del expediente electrónico.
Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 3 coordinación del programa en formación de idiomas PFI; la nota aprobatoria será la que determine el estándar internacional para cada tipo de prueba. Sostuvo que el examen de suficiencia en idioma extranjero se supera cuando el estudiante obtiene un resultado igual o superior al 70%.
Asimismo, que la prueba es un requisito obligatorio para optar al título de grado, salvo 2 excepciones, estudiantes de licenciatura en lenguas extranjeras, idioma extranjero inglés – francés, y licenciatura en etnoeducación. Seguidamente indicó que la dependencia encargada de realizar la inscripción de los estudiantes interesados en presentar el examen de suficiencia de idioma extranjero, aplicar el mismo y publicar sus resultados, es el Programa de Formación en Idiomas PSI.
De otra parte, destacó que, previa presentación de la documentación correspondiente y en cumplimiento de la Resolución nro. 856 del 20 de septiembre de 2019, «Por la cual se confieren unos títulos académicos a estudiantes de pregrado», en ceremonia del 4 de octubre de 2019, se otorgó al señor Yeison Arbey Hernández Burbano el título de Fisioterapeuta.
Manifestó que la Universidad, mediante Resolución nro. R-695 de 30 de julio de 2019, en respuesta a quejas por presuntas irregularidades en el registro de exámenes preparatorios, conformó un Equipo de Seguimiento y apoyo a los procedimientos académicos administrativos de registros de exámenes preparatorios del Programa de Derecho de la Universidad; equipo que tendría a cargo la tarea de verificar el cumplimiento de requisitos de presentación y aprobación de esos exámenes por parte de los estudiantes egresados y graduados desde el año 2015.
Asimismo, afirmó que uno de los objetivos del Equipo de Seguimiento era el de «verificar a través de las diferentes fuentes de información las fases de inscripción, calificación y registro de exámenes preparatorios e identificar las situaciones irregulares presentadas». En desarrollo de la tarea encomendada, el Equipo de Seguimiento identificó posibles irregularidades en el registro de notas aprobatorias del requisito de grado de Prueba de Suficiencia en Idioma Extranjero.
Afirmó que, revisadas las fuentes de información, se encontró para el caso del señor Yeison Arbey Hernández Burbano lo siguiente: Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 4 «1.14.1. No existe examen físico a nombre de HERNANDEZ BURBANO YEISON ARBEY, que dé cuenta de una nota aprobatoria en el segundo periodo académico de 2018. 1.14.2.
No aparece en las listas de admitidos para la presentación de las PSI aplicadas durante el segundo periodo académico de 2018. 1.14.3. No aparece en las listas de resultados de las PSI aplicadas durante el segundo periodo académico de 2018. 1.14.4. En el rango de auditoría adelantada por el Equipo de Seguimiento 2015 a 2019-1, no se encuentra inscripción, resultado o examen físico que sustente el registro aprobatorio que se encuentra en SIMCA 2.0.» Por lo que, a su juicio, los actos administrativos demandados fueron expedidos por el ente universitario con violación de las normas en que debían fundarse, esto es, los Acuerdos nro. 027 del 28 de septiembre de 2000, 009 de octubre 5 de 2005 y 015 de 2011.
Asimismo, acusó que fueron expedidos con falsa motivación, en la medida en que se fundaron en que los graduandos cumplieron con todos los requisitos exigidos en la normatividad interna, pero para el caso del señor Yeison Arbey Hernández Burbano no cumplió con el requisito de presentar y aprobar el examen de suficiencia del idioma extranjero.
I.3. Traslado de la solicitud Por auto de 8 de septiembre de 20222 se ordenó correr traslado de la solicitud de medida cautelar formulada; durante el término concedido no realizó pronunciamiento alguno. II. CONSIDERACIONES II.1. II.1. Requisitos para la procedencia de la medida cautelar de suspensión provisional del acto acusado La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha indicado que “el inevitable tiempo que dura un proceso puede a veces provocar daños irreversibles, o difícilmente reparables, en el derecho pretendido por un demandante.
Es entonces necesario que el ordenamiento establezca dispositivos para prevenir esas afectaciones al bien o derecho controvertido, a fin de evitar que la decisión judicial sea vana”3. Tales 2 Índice nro. 5 del expediente electrónico. 3 Corte Constitucional. Sentencia C – 490 del 4 de mayo de 2000. M.P.: Alejandro Martínez Caballero.
Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 5 instrumentos son precisamente las medidas cautelares que “se caracterizan porque a través de ellas el ordenamiento jurídico protege, provisionalmente, mientras dura el proceso, la integridad de un derecho discutido dentro del mismo. Además de garantizar que la decisión adoptada logre ser materialmente ejecutada” 4.
Por consiguiente, ha sostenido que las medidas cautelares “desarrollan el principio de eficacia de la administración de justicia, el derecho de las personas a acceder a ella y contribuye a la igualdad procesal. En esa medida, las personas tienen derecho a contar con mecanismos para asegurar la efectividad de las sentencias favorables”5.
En consonancia con lo dicho, en la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo, el artículo 229 del CPACA establece que las medidas cautelares tienen como finalidad proteger y garantizar, provisionalmente, el objeto del proceso y la efectividad de la sentencia, y, además, dispuso que son procedentes “en todos los procesos declarativos que se adelanten ante esta jurisdicción, antes de ser notificado, el auto admisorio de la demanda o en cualquier estado del proceso, a petición de parte debidamente sustentada”.
Seguidamente, el artículo 230 ibidem estableció que las medidas cautelares pueden ser de naturaleza preventiva, conservativa, anticipativa o de suspensión. Las “medidas cautelares preventivas, [buscan] operar como una suerte de acción impeditiva para que no se pueda consolidar una afectación a un derecho; conservativas que buscan mantener o salvaguardar un statu quo ante; anticipativas, en donde se pretende satisfacer por adelantado la pretensión perseguida por el demandante, mediante una decisión que propiamente correspondería al fallo que ponga fin al proceso y que se justifica en tanto que de no adoptarse se incurriría en un perjuicio irremediable para el actor, y de suspensión que corresponde a la medida tradicional en el proceso contencioso administrativo de privación temporal de los efectos de una decisión administrativa”6.
En relación con la medida cautelar de suspensión provisional del acto acusado, el artículo 238 de la Constitución Política estableció que “la jurisdicción de lo contencioso administrativo podrá suspender provisionalmente, por los motivos y con los requisitos que establezca la ley, los efectos de los actos administrativos que sean susceptibles de impugnación por vía judicial”.
A su vez, el numeral 3 del artículo 230 del CPACA previó que el juez podrá decretar como medida cautelar la suspensión provisional de los efectos de un acto administrativo. La medida de suspensión provisional tiene como propósito evitar que actos 4 Corte Constitucional. Sentencia C 043 del 25 de febrero de 2021. M.P.: Cristina Pardo. 5 Ibidem. 6 Consejo de Estado.
Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección C. Auto del 13 de mayo de 2015. Expediente nro. 11001 0326 000 2015 00022 00. C.P.: Jaime Orlando Santofimio Gamboa. Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 6 contrarios al ordenamiento jurídico puedan continuar surtiendo efectos, mientras se decide de fondo su constitucionalidad o legalidad en el proceso ordinario correspondiente, por lo que “(…) está dirigida a “evitar, transitoriamente, que el acto administrativo surta efectos jurídicos, en virtud de un juzgamiento provisorio del mismo, salvaguardando los intereses generales y el Estado de derecho” (…)”7.
En este punto, vale la pena anotar que la jurisprudencia de la Corporación ha explicado que el examen de la medida cautelar de suspensión provisional es una valoración inicial que “implica una confrontación de legalidad de aquél con las normas superiores invocadas, o con las pruebas allegadas junto a la solicitud. Este análisis inicial permite abordar el objeto del proceso, la discusión de ilegalidad en la que se enfoca la demanda, pero con base en una aprehensión sumaria, propia de una instancia en la que las partes aún no han ejercido a plenitud su derecho a la defensa”8.
Lo manifestado está en consonancia con lo expuesto en el primer inciso del artículo 230 del CPACA cuando señala que las medidas cautelares deberán tener relación directa y necesaria con las pretensiones de la demanda; aquella es la razón por la cual la jurisprudencia de la Corporación ha indicado que la valoración inicial de la medida cautelar conlleva un examen inicial del objeto del proceso o, en otras palabras, de la ilegalidad del acto acusado.
Ahora, en cuanto a los requisitos que deben estar cumplidos para que proceda la medida cautelar de suspensión provisional en el medio de control de nulidad, el artículo 231 del CPACA dispuso que, “cuando se pretenda la nulidad de un acto administrativo, la suspensión provisional de sus efectos procederá por violación de las disposiciones invocadas en la demanda o en la solicitud que se realice en escrito separado, cuando tal violación surja del análisis del acto demandado y su confrontación con las normas superiores invocadas como violadas o del estudio de las pruebas allegadas con la solicitud”.
De este modo, es claro que para la procedencia de la medida cautelar de suspensión provisional en el medio de control de nulidad, el primero de los requisitos que debe estar reunido consiste en que de la confrontación del acto demandado con el marco normativo que se invoca como infringido o del análisis de las pruebas allegadas con la solicitud se concluya la violación del ordenamiento jurídico.
Sin perjuicio de lo anotado, además del precitado requisito, también debe 7 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Auto del 30 de septiembre de 2021. Expediente nro. 11001 0324 000 2019 00478 00. C.P.: Roberto Augusto Serrato Valdés. 8 Al respecto ver: Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo.
Sección Primera. Auto del 26 de febrero de 2021. Expediente nro. 11001 0324 000 2017 00442 00. C.P.: Nubia Margoth Peña Garzón. Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 7 observarse en la procedencia de la medida de suspensión provisional los elementos comunes y que fundamentan todo tipo de cautela, esto son, la apariencia de buen derecho (fumus boni iuris) y el perjuicio por la mora (periculum in mora).
En relación con los precitados elementos, la jurisprudencia de la Corporación ha explicado que la procedencia de la suspensión provisional “está determinada por la violación al ordenamiento jurídico mediante la subsunción de un acto administrativo con el universo normativo de principios y valores al cual está sujeto, y la necesidad de proteger provisionalmente la legalidad en sentido amplio mientras se profiere la decisión definitiva respecto del acto administrativo demandado.
Esto significa que la suspensión provisional, como toda medida cautelar, debe estar siempre debidamente sustentada en los dos pilares fundamentales sobre los cuales se edifica todo sistema cautelar, a saber: los principios del periculum in mora y del fumus boni iuris, en virtud de los cuales siempre se tendrá que acreditar en el proceso el peligro que representa el no adoptar la medida y la apariencia del buen derecho respecto del cual se persigue un pronunciamiento definitivo en la sentencia que ponga fin al litigio”9.
De igual modo, la jurisprudencia de la Corte Constitucional ha reconocido que deben estar configurados los dos presupuestos esenciales para decretar una medida cautelar con el fin de “asegurar su proporcionalidad y congruencia”10, esto son, periculum in mora (perjuicio por la mora) y fumus boni iuris (apariencia de buen derecho). Frente al elemento de la apariencia de buen derecho (fumus boni iuris), la jurisprudencia de la Corporación ha señalado que “tiene por objeto verificar que quien solicita una medida cautelar goce de la probabilidad razonable de que prospere su causa, esto con el objetivo, de que no sean decretadas medidas cautelares propuestas por la parte que sostiene una posición manifiestamente injusta o sin fundamento legal suficiente”11.
En ese mismo sentido, la Sección Primera de la Corporación ha indicado que la apariencia de buen derecho es uno de los elementos para la procedencia de la medida cautelar de suspensión provisional12 y ha explicado que “la llamada “apariencia de buen derecho” (fumus boni iuris) en la demanda incoada, (…) 9 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo.
Sección Tercera. Subsección C. Auto del 13 de mayo de 2015. C.P.: Jaime Orlando Santofimio Gamboa. Expediente nro. 11001 0326 000 2015 00022 00. 10 Corte Constitucional. Sentencia C 043 del 25 de febrero de 2021. M.P.: Cristina Pardo. 11 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Segunda. Subsección B. Auto del 19 de junio de 2018.
Expediente nro. 11001 0325 000 2016 00081 00. C.P.: Sandra Lisset Ibarra Vélez. 12 Al respecto, puede verse: Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Auto del 14 de mayo de 2019. Expediente nro. 11001 0324 000 2015 00442 00. C.P.: Roberto Augusto Serrato Valdés. Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 8 se traduciría en últimas, en las probabilidades de éxito de la pretensiones”13, criterio respecto del cual el despacho, en consonancia con lo dicho por la Sección, ha asegurado que “la apariencia del buen derecho del demandado, (…) significa que las pretensiones de la demanda aparezcan o estén razonablemente fundadas en derecho”14.
En relación con el perjuicio de la mora (periculum in mora), la Corporación ha expuesto que “busca que, con el decreto de la cautela, se garantice la efectividad de la decisión de fondo, teniendo en cuenta que en el transcurso del proceso puede darse alguna situación que haga imposible su cumplimiento, ocasionando que los efectos de la sentencia sean ilusorios.
En consecuencia, de ello, el Juzgador debe advertir la necesidad de decretar la medida cautelar, con el propósito de garantizar el cumplimiento de la sentencia que resuelva de fondo las pretensiones de la demanda”15. A su turno, la jurisprudencia de la Sección Primera de la Corporación ha reconocido que el perjuicio por la mora (periculum in mora) es uno de los requisitos de la medida cautelar de suspensión provisional16, el cual ha sido entendido como “la demostración de la existencia de un riesgo por la demora en el trámite procesal hasta que se adopte una decisión definitiva”17.
Por su parte, el despacho también ha reconocido el perjuicio por la mora como uno de los elementos para la procedencia de la medida de suspensión provisional y ha indicado que se trata del “peligro de la efectividad de la sentencia por el tiempo que transcurre desde que se instaura la demanda hasta que se profiera el fallo. El juez debe analizar si el tiempo que dure el proceso amenaza o frustra la tutela judicial efectiva que se persigue y por ello debe crear una situación provisional mientras éste se define”18.
En el escenario descrito, la jurisprudencia de la Sección Primera de la Corporación ha sostenido que cuando se trata de medidas cautelares de suspensión provisional de los efectos de un acto administrativo y se acredita prima facie que el acto acusado contraviene el ordenamiento jurídico superior, de manera implícita, en principio, se satisfacen los requisitos del perjuicio por la mora (periculum in mora), y de apariencia de buen derecho (fumus boni iuris), puesto que en un Estado social de derecho esos elementos siempre 13 Consejo de Estado.
Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Auto del 14 de mayo de 2019. Expediente nro. 11001 0324 000 2015 00442 00. C.P.: Roberto Augusto Serrato Valdés. 14 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Auto del 6 de septiembre de 2019. Expediente nro. 11001 0324 000 2019 00022 00. C.P.: Oswaldo Giraldo López. 15 Consejo de Estado.
Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Segunda. Subsección B. Auto del 19 de junio de 2018. Expediente nro. 11001 0325 000 2016 00081 00. C.P.: Sandra Lisset Ibarra Vélez. 16 Al respecto, puede verse: Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Auto del 14 de mayo de 2019. Expediente nro. 11001 0324 000 2015 00442 00.
C.P.: Roberto Augusto Serrato Valdés. 17 Ibidem. 18 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Auto del 6 de septiembre de 2019. Expediente nro. 11001 0324 000 2019 00022 00. C.P.: Oswaldo Giraldo López. Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 9 concurren cuando se trata de la efectiva transgresión del ordenamiento jurídico por parte de las autoridades públicas19.
Cabe precisar que lo dicho no releva a quien solicita la medida cautelar de exponer las razones por las cuales se configuran los elementos de apariencia de buen derecho y perjuicio por la mora, lo que implica que la parte interesada debe demostrar la transgresión del acto demandado con las normas superiores invocadas (primer requisito – vulneración de norma superior), que tal infracción esté razonablemente fundada en derecho (segundo requisito – apariencia de buen derecho) y, como consecuencia de lo anterior, no exista una justificación para postergar una decisión frente a los efectos de los actos acusados, de modo que es necesario decretar la suspensión provisional del acto (tercer requisito – perjuicio por la mora).
Lo hasta aquí expuesto permite concluir que, si bien la medida de suspensión provisional tiene como características ser accesoria20, ello no implica que su procedencia esté desligada completamente del contenido de la demanda, puesto que, en primer lugar, acorde con el artículo 230 del CPACA, la medida cautelar debe tener relación directa y necesaria con las pretensiones, y bajo ese entendimiento los elementos de apariencia de buen derecho y perjuicio por la mora se acreditan, no solo con lo expuesto en la solicitud de medida cautelar, sino también con los argumentos señalados en la demanda, cuando estos últimos estén en consonancia o guardan relación con lo sustentado y pedido en la medida cautelar.
Ello es así porque, como quedó visto, el requisito de apariencia de buen derecho se configura cuando las pretensiones de la demanda aparezcan o estén razonablemente fundadas en derecho, es decir, se trata de un requisito que por esencia implica analizar el contenido de la demanda frente a los argumentos que guarden relación con la medida cautelar, además, por supuesto, de examinar la sustentación de la solicitud de la medida.
Lo mismo ocurre, con el perjuicio por la mora, en el entendido que, acreditados los dos primeros requisitos, no habría justificación para que un acto administrativo, que es prima facie contrario a derecho, siga surtiendo efectos jurídicos mientras se profiere la decisión definitiva; es decir, aquella que se pronuncia sobre las pretensiones de la demanda o, en otros términos, sobre 19 Al respecto, puede verse: Consejo de Estado.
Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Auto del 30 de septiembre de 2021. Expediente nro. 11001 0324 000 2019 00478 00. C.P.: Roberto Augusto Serrato Valdés. 20 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Auto del 30 de septiembre de 2021. Expediente nro. 11001 0324 000 2019 00478 00. C.P.: Roberto Augusto Serrato Valdés. Igualmente, puede verse la sentencia C – 043 del 25 de febrero de 2021.
C.P.: Cristina Pardo, allí se indicó que las medidas cautelares eran accesorias porque su imposición y vigencia dependen de la existencia de un proceso. Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 10 el objeto del proceso. La anterior consideración pretende evidenciar que este último requisito también está relacionado con el contenido de la demanda, por cuanto busca proteger la efectividad de la sentencia, que en últimas implica un pronunciamiento sobre las pretensiones y los fundamentos de la demanda.
Por consiguiente, es claro que los tres requisitos enunciados son interdependientes y deben ser concurrentes para decretar la medida de suspensión provisional. Luego, acorde con lo señalado, para examinarlos debe tenerse en cuenta lo siguiente: (i) El primer requisito que debe acreditarse es la infracción de norma superior, examen que es preciso abordarse en los términos previstos en el artículo 231 del CPACA, en el sentido que tal vulneración surge de la confrontación del acto demandado y la norma superior invocada, o del estudio de las pruebas allegadas con la solicitud.
(ii) El segundo requisito que debe demostrar la parte interesada es el referido a la apariencia de buen derecho, que implica examinar los argumentos en los que se fundamenta la solicitud de la medida cautelar, y aquellos expuestos en la demanda que guarden relación y soporten lo dicho en aquella. Lo anterior es así porque el requisito de apariencia de buen derecho se predica del contenido de la demanda, luego es pertinente tener en cuenta aquellos argumentos expuestos en la demanda que están en concordancia con la solicitud de suspensión provisional y que permiten evidenciar que la demanda está razonablemente fundada en derecho, que es la finalidad que persigue este elemento.
Además, no puede perderse de vista que este segundo componente legitima la decisión de adoptar una cautela, puesto que carecería de sentido decretarla cuando la parte interesada sostiene una posición sin el fundamento jurídico suficiente. Vale la pena precisar que, conforme el artículo 229 del CPACA, las medidas cautelares proceden “a petición de parte debidamente sustentada”; es decir que, en efecto, la solicitud de medida cautelar debe estar sustentada por la parte interesada, sin que para ello baste manifestar que se pide la medida cautelar; no obstante, por la naturaleza del elemento de apariencia de buen derecho, además de examinar los argumentos expuestos en la petición de la medida cautelar, es procedente tener en cuenta aquellos contenidos en la demanda, siempre y cuando guarden relación con lo explicado en la petición de la medida.
Ello es así, no solo por la esencia de este requisito, esto es, que se predica principalmente del contenido de la demanda, sino porque es el entendimiento que mejor garantiza la finalidad de la existencia de las medidas cautelares, que no es otro que el oportuno acceso a la administración de Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 11 justicia para evitar que la decisión definitiva caiga al vacío, decisión que, como se indicó, implica un pronunciamiento sobre las pretensiones y fundamentos de la demanda.
(iii) Por último, de la configuración de los dos primeros requisitos, en principio, se desprendería la necesidad de adoptar la medida de suspensión provisional (perjuicio por la mora), en tanto que se advierte prima facie que el acto demandado es contrario al ordenamiento jurídico, por lo que resulta necesario suspender sus efectos. No obstante, debe tenerse en cuenta que, aunque estén cumplidos los dos primeros requisitos, pueden presentarse escenarios 21 en los que la preservación del acto administrativo prima facie garantiza de mejor manera el interés general que la adopción de la medida de suspensión. Lo anterior significa que, si bien el decreto de la medida de suspensión provisional se centra en la discusión de la legalidad del acto, hay aspectos que son trascendentes a ello, por lo que el juez también debe valorar los efectos prácticos de la decisión. En ese escenario, no estaría cumplido el último de los requisitos, dado que su finalidad está encaminada a evitar el riesgo de la efectividad de la sentencia por el paso del tiempo; sin embargo, dicho riesgo estaría desvirtuado si, prima facie, se advierte que conservar los efectos del acto acusado protegen en mayor medida el interés general.
II.2. El caso concreto El apoderado judicial de la Universidad del Cauca solicitó la suspensión provisional de los efectos jurídicos Resolución nro. R-856 del 20 de septiembre de 2019 (parcial), el Acta de Grado nro. 54 del 4 de octubre de 2019 y el Diploma nro. 1794-19 del 4 de octubre de 2019, a través de los cuales confirió el título de fisioterapeuta al señor Yeison Arbey Hernández Burbano. La parte demandante fundamentó la solicitud de medida cautelar en que los actos demandados vulneran el Acuerdo académico nro. 15 de 2011 (artículo 10), en el que se establece como requisito de grado para obtener el título de fisioterapeuta, la presentación y aprobación de la Prueba de Suficiencia en Idioma Extranjero. 21 Al respecto, pude verse: Consejo de Estado.
Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. Auto del 28 de agosto de 2024. Expediente radicado nro. 11001 0324 000 2023 00289 00. C.P.: Oswaldo Giraldo López. En dicha oportunidad, se negó la suspensión provisional del acto administrativo que prohibió y canceló los registros de plaguicidas con el componente Fipronil, así como sus importaciones y se impuso medidas para el agotamiento de los inventarios existentes en el territorio nacional, pese a que no se agotó el trámite para su emisión, ello, por cuanto se evidenció la existencia de una posible catástrofe ecológica por los efectos de dicho químico.
Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 12 En sustento de lo anterior, explicó que, para el caso concreto, no se encontró soporte físico de que el señor Yeison Arbey Hernández Burbano, hubiese aprobado la Prueba de Suficiencia en Idioma Extranjero, por lo que resultaba procedente la suspensión provisional deprecada ante el incumplimiento del requisito de grado aludido.
En este orden de ideas, corresponde al Despacho establecer si procede la suspensión provisional de los efectos jurídicos de la Resolución nro. R-856 del 20 de septiembre de 2019 (parcial), el Acta de Grado nro. 54 del 4 de octubre de 2019 y el Diploma nro. 1794-19 del 4 de octubre de 2019, a través de los cuales confirió el título de fisioterapeuta al señor Yeison Arbey Hernández Burbano, por vulnerar prima facie el Acuerdo académico nro. 15 de 2011 (artículo 10), disposición en la se establece como requisito de grado para obtener el título de ingeniero civil, la presentación y aprobación de la prueba de Suficiencia en Idioma Extranjero.
Inicia el Despacho por señalar que la Universidad del Cauca, a través del Acuerdo nro. 27 de 28 de septiembre de 2000, estableció que exigiría el conocimiento de una segunda lengua extranjera como requisito para optar al título, en los siguientes términos: «ARTÍCULO PRIMERO: Modificar el componente de segunda lengua o lengua extranjera en los programas de pregrado que ofrece la Universidad del Cauca, eliminando para tales efectos los cursos de idioma extranjero para quienes ingreses a partir del segundo periodo académico de 2000.
ARTÍCULO SEGUNDO: La Universidad exigirá el conocimiento de una segunda lengua extranjera como requisito para optar al título según reglamentación que para el efecto expida el Consejo Académico». (Negrillas del Despacho). Posteriormente, mediante Acuerdo nro. 9 de 5 de octubre de 2005, se previó lo siguiente: «ARTÍCULO PRIMERO: Aclarar que la prueba de suficiencia en idioma extranjero PSI, debe ser presentada y aprobada por los estudiantes de carreras profesionales, técnicas y tecnológicas, matriculados a partir del primer periodo académico de 2001, como requisito de grado para optar al título.
ARTÍCULO SEGUNDO: Ratificar la Reglamentación General de la Prueba de Suficiencia en Idioma Extranjero, aprobado por el Consejo Académico, en sesión del 31 de marzo de 2004». (Negrillas del Despacho). Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 13 Ahora bien, mediante el Acuerdo nro. 15 de 2 de noviembre de 2011, la Universidad del Cauca precisó respecto de la prueba de suficiencia de idioma extranjero lo siguiente: «Artículo 10.
La Prueba de Suficiencia de Idioma Extranjero – PSI es un examen que evalúa las habilidades comunicativas a nivel básico y debe ser presentado y aprobado por los estudiantes de las carreras profesionales, técnicas y tecnológicas establecido por la Universidad como requisito para optar por el título de grado. La PSI determina si el estudiante de la Universidad del Cauca posee conocimientos básicos de un idioma extranjero que le permita mayores y mejores relaciones internacionales así como también ser más competitivo a nivel académico y laboral.
Artículo 11. La Prueba de Suficiencia de Idioma Extranjero -PSI se considerará aprobada si: a. El resultado del examen es igual o superior al 70%. b. Si al cursar los cuatro niveles del Idioma extranjero escogido en el PFI, el estudiante obtiene una nota promedio igual o superior a 3.5 (tres, cinco), esta se homologará a la Prueba de Suficiencia y se considerará cumplido el requisito del idioma extranjero.
La homologación aplica independientemente si el estudiante pierde alguno de los niveles, ya sea por faltas o por nota, o haya cancelado alguno de los niveles en el término establecido para ello. Igualmente, el estudiante deberá cursar los 4 niveles sin interrupciones mayores a 2 períodos lectivos en la Universidad el Cauca y aprobarlos con una nota promedio igual o superior a 3,5 (tres cinco).
Artículo 12. Quien sea beneficiario de Amnistía Académica o quien re- ingrese a la Universidad después de la interrupción de sus estudios, deberá acogerse al plan de estudios vigente al momento de su reintegro y por tanto, satisfacer la totalidad de los requisitos para optar al título correspondiente, entre ellos la presentación y aprobación de la PSI.
Artículo 13. Para presentar la prueba el estudiante deberá inscribirse en las fechas establecidas para tal efecto por la Coordinación del Programa de Formación en Idiomas. Una vez se implemente el sistema de matrículas en línea, la inscripción deberá hacerse siguiendo los trámites establecidos por la División de Admisiones y Control Académico DARCA […] Artículo 15.
Se exceptúan de la presentación de la prueba: Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 14 a. Los estudiantes de los programas académicos de Licenciatura en Lenguas Extranjera Inglés – Francés y Licenciatura en Etnoeducación. b. Los estudiantes que ingresaron a la universidad en el segundo semestre académico del año 2000 y anteriores. c. Los estudiantes extranjeros cuya lengua nativa no sea el castellano».
(Negrillas del Despacho). II.2.1 Hechos relevantes Revisado el expediente encuentra el Despacho lo siguiente: II.2.1.1.1. La Universidad del Cauca, mediante el artículo 2º del Acuerdo nro. 27 de 2000, reiterado en el artículo 10 del Acuerdo nro. 15 de 2011, estableció como requisito para optar por el título de grado aprobar el examen de suficiencia en idioma extranjero, requisito exigible para los estudiantes que se matricularan a la universidad después del segundo semestre del año 2000, conforme al artículo 1º del Acuerdo nro. 9 de 2005.
II.2.1.1.2. El señor Yeison Arbey Hernández Burbano se matriculó en el programa de fisioterapia en el primer periodo académico de 2014. II.2.1.1.3. La Universidad del Cauca, a través de la facultad de ciencias de la salud, expidió Paz y Salvo el 10 de septiembre de 2019, en el que hizo constar lo que sigue: II.2.1.1.4. La Universidad del Cauca, mediante Resolución nro.
R-695 de 30 de julio 2019, conformó un Equipo de Seguimiento y apoyo a mejorar los procedimientos académicos administrativos de registros de exámenes preparatorios del Programa de Derecho, a cargo de la tarea de verificar el cumplimiento de requisitos de presentación y aprobación de esos exámenes Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 15 por parte de los estudiantes egresados y graduados desde el año 2015 e identificar situaciones irregulares.
Posteriormente, y en atención a que los resultados del ejercicio de verificación en la ejecución del plan de trabajo llevaron a la identificación y determinación de situaciones irregulares frente a requisitos de grado adicionales a los preparatorios, la Universidad del Cauca, mediante Resolución nro. 0028 de 17 de enero de 2020, decidió modificar el artículo 2º de la Resolución nro. 695 de 2019, precisando como un nuevo objetivo el de «verificar, a través de las distintas fuentes de información, el cumplimiento de los requisitos de grado y registros de calificaciones de los programas académicos de pregrado de la Universidad del Cauca»; asimismo, frente al alcance de la medida, dispuso que «la verificación, confrontación y análisis de datos comprenderá los registros de notas y requisitos de grado de los programas de pregrado, conforme a la muestra y espectro temporal determinados por el Equipo».
En desarrollo de la tarea asignada, el Equipo de Seguimiento concluyó, respecto del caso del señor Yeison Arbey Hernández Burbano22, lo siguiente: “IV. CONCLUSIÓN GENERAL Revisados los elementos de cada una de las fuentes de información se encuentra que el (la) señor (a) HERNANDEZ BURBANO YEISON ARBEY, identificado con cédula de ciudadanía No. 1061760679 y código estudiantil No.104014011210 adscrito (a) al programa de Fisioterapia, aparece en SIMCA 2.0 con PSI aprobatoria en el periodo académico 2018.2, con fecha de registro 06 de mayo de 2019; sin embargo: 1.
No existe examen físico a nombre de HERNANDEZ BURBANO YEISON ARBEY, que dé cuenta de una nota aprobatoria en el segundo periodo académico de 2018. 2. No aparece en las listas de admitidos para la presentación de las PSI aplicadas durante el segundo periodo académico de 2018. 3. No aparece en las listas de resultados de las PSI aplicadas durante el segundo periodo académico de 2018. 4.
En el rango de auditoría adelantada por el Equipo de Seguimiento 2015 a 2019-1, no se encuentra inscripción, resultado o examen físico que sustente el registro aprobatorio que se encuentra en SIMCA 2.0.“ De lo anterior se extrae que i) en el primer semestre del año 2014 el señor Yeison Arbey Hernández Burbano se matriculó en el Programa de fisioterapia 22 Índice nro. 2 del expediente electrónico.
Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 16 de la Universidad del Cauca; ii) la Universidad del Cauca, a través del artículo 2º del Acuerdo nro. 27 de 2000, el artículo 1º del Acuerdo nro. 9 de 2005 y el artículo 10 del Acuerdo nro. 15 de 2011, estableció como requisito de grado para obtener el título de fisioterapeuta, la presentación y aprobación de la prueba de Suficiencia en Idioma Extranjero; por consiguiente, el requisito de presentación y aprobación del examen de suficiencia establecido desde el año 2000, resultaba exigible al señor Yeison Arbey Hernández Burbano por matricularse en la universidad con posterioridad a la entrada en vigencia de éste, esto es, después del segundo periodo académico de 2000; iii) del examen de suficiencia del señor Yeison Arbey Hernández Burbano, registrado como aprobado, no obra evidencia física o documental en la hoja de vida o historia académica que lo corrobore.
En virtud de lo anterior, el Despacho encuentra, prima facie, que los actos objeto de la solicitud de medida cautelar de suspensión provisional vulneran el artículo 2º del Acuerdo nro. 27 de 2000, el artículo 1º del Acuerdo nro. 9 de 2005 y el artículo 10 del Acuerdo nro. 15 de 2011, en la medida en que con ellos se permitió optar al título de fisioterapeuta al señor Hernández Burbano sin el cumplimiento del requisito de presentación y aprobación del examen de suficiencia en idioma extranjero establecido por la Universidad del Cauca como requisito para tal efecto, como consta en las pruebas documentales arrimadas por la demandante, reseñadas anteriormente.
En consecuencia, la Resolución nro. R – 856 del 20 de septiembre de 2019 (parcial), el Acta de Grado nro. 54 del 4 de octubre de 2019 y el Diploma nro. 1794-19 del 4 de octubre de 2019, a través de los cuales se confirió el título de fisioterapeuta al señor Yeison Arbey Hernández Burbano, fueron expedidos en contravía de lo establecido en los Acuerdos nro. 27 de 2000, 9 de 2005 y 15 de 2011, por lo que el Despacho decretará su suspensión provisional.
En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Primera, en Sala Unitaria, RESUELVE:
PRIMERO: DECRETAR la suspensión provisional del aparte «Yeison Arbey Hernández Burbano CC. 1.061.760.679 de Popayán», contenida en el artículo primero de la R-856 del 20 de septiembre de 2019 a través del cual la Universidad del Cauca confiere el título de fisioterapeuta al señor Yeison Arbey Hernández Burbano. Radicación: 11001-03-24-000-2022-00181-00 Demandante: Universidad del Cauca 17 SEGUNDO: DECRETAR la suspensión provisional del Acta de Grado nro.54 del 4 de octubre de 2019 y el Diploma nro. 1794-19 del 4 de octubre de 2019 expedidos por la Universidad del Cauca, a través de los cuales se hizo constar que se otorgó el título de fisioterapia al señor Yeison Arbey Hernández Burbano.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE, OSWALDO GIRALDO LÓPEZ Consejero de Estado CONSTANCIA: La presente providencia fue firmada electrónicamente en la sede electrónica para la gestión judicial SAMAI. En consecuencia, se garantiza la autenticidad, integridad, conservación y posterior consulta, de conformidad con la ley.